上市公司關聯交易相關法律問題研究

摘 要：上市公司關聯交易已經成為了現階段我國證券市場的普遍現象，而其中的非法關聯交易不僅侵害了中小股東的合法權益，更加不利于中國證券市場的健康運營。上市公司非法關聯交易的特殊性和隱蔽性導致公眾監督與政府監管脫節的事實，凸顯了加強完善非法關聯交易的相關法律規定的重要性。只有通過完善相關法律規定來對上市公司的非法關聯交易進行有效的規制，才能保證中小股東及債權人的合法權益得以實現，并最終實現整個證券市場的健康運行。因此，以上市公司的關聯交易為研究對象，對關聯交易的概念進行了界定，提出了現階段我國上市公司關聯交易存在的問題，并從公司法與證券法的角度探究如何完善關聯交易的相關法律制度，以期對相關法律制度完善做出微末的幫助。

關鍵詞：上市公司；關聯交易；股東權益；法律規制

中圖分類號：F830 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2013）17-0275-02

一、關聯交易概況

關聯交易主要是指上市公司與相關聯的主體之間發生的交易行為。關聯交易從其本意上而言，應是中性的概念，因為關聯交易有時存在使上市公司盈利最大化的積極意義，有時又會存在信息不透明及內幕交易等消極意義。說到關聯交易的概念，首先，應當明確同業競爭與關聯交易的區別，這兩個概念的區別在于同業競爭的主體之間是非利益共同體，而關聯交易主體之間大多數情況下都是利益相關聯的共同體；其次，就是法律對非公平關聯交易規制的目的，應在于通過法律手段管制某些關聯企業利用企業的內部關系實施的具有消極作用的經濟活動與安排，從而達到保護其他債權人以及大多數中小股東合法利益的目的。

在關聯交易的概念中，關聯交易主體是指同上市公司之間存在關聯關系的企業，也就是與上市公司存在關聯的法人、自然人及其他組織。在實踐當中，主要的表現形式還是以法人為主。關聯企業的概念在本質上體現的是一企業與另一企業之間的關系，并不意味著企業的形態獨立。就我國目前法律而言，對于關聯交易主體的概念還沒有明確的定義。而我國學術界認為，關聯企業應該是指對上市公司的決策能夠施加重大影響，持有20%以上的股權或重大債權的企業，包括股份公司的大股東等其他組織形式。

從我國目前的實際情況看，作為上市公司控股股東的主要是國家股或國有法人股。大多數上市公司是由國有企業改制或由國家和國家授權投資的機構投資新建而來，加之《證券法》中關于企業改制過程中其國有凈資產的折股比例不得低于65%的規定，使得新公司的股權結構中表現出國有股一股獨大。因此，國有企業改制為上市公司之后的關聯主體主要是國家股或國有法人股的持股者，國有企業的關聯交易問題也比較突出，而對上市公司國有股持股單位的不同選擇將導致不同的關聯企業。通常情況下，持股的國有持股單位級別高，那么，與上市公司之間形成關聯關系的企業就越多，關聯交易就會越頻繁地出現。

二、我國上市公司關聯交易現存問題

（一）通過關聯交易隱瞞上市公司利潤

依照我國《公司法》的規定，“上市公司最近連續三年虧損的，由國務院證券管理部門決定暫停其股票上市。”因此，一些上市公司的大股東利用自身的影響力，通過關聯交易的方式將公司的大量利潤轉移到關聯企業。在上市公司經營業績不好時，又將以前的利潤轉移回上市公司。這樣利用關聯交易創造上市公司虛假利潤的交易行為，是不能夠保證上市公司交易安全的，也是侵害大多數中小股東的交易行為。這樣的關聯交易行為在我國現階段是存在的，并且時刻危害著上市公司中小股東的交易安全。

（二）通過關聯交易轉移利潤，使上市公司逃避稅收

利用關聯交易轉移上市公司本年度利潤，以達到逃避稅收的目的，在各上市公司中是普遍在的。因為我國的不同地域之間存在著稅收征收的差異，這同時也包括稅收種類差異等。例如，自治州、經濟特區與其他省市的特定稅收差異，高新技術企業、農業、種植業與其他行業的稅收差異、大型企業與中小企業的稅收差異等。因為有了上述稅收制度的差異，使得上市公司通過關聯交易實現逃避稅收的目的成為了可能。

（三）利用關聯關系實現特定擔保

從我國現階段的上市公司資信狀況分析，不難發現，只要某個上市公司可以維持公司上市交易狀態，那么，該公司就可以在銀行和中小投資者的支持下不斷融資，再通過關聯交易對特定的關聯企業進行抵押擔保。這種關聯交易往往發生在控股股東與上市公司兩者之間，控股股東利用對上市公司的影響力，來實現轉移資金的目的。這樣的做法會嚴重危害到中小股東和債權人的財產安全以及我國正常的金融秩序，因為一旦關聯公司或上市公司本身出現經營問題很有可能會宣告破產，進而使得中小股東和銀行的權益無法得到保障。

（四）利用關聯關系虛增上市公司利潤，偽造交易披露信息

通過轉移定價，可使與其有關聯的上市公司利潤虛增，偽造上市公司交易信息，蒙蔽投資人，使投資人高估其獲利能力和經營狀況。這種做法嚴重危害社會經濟秩序，并增加市場監管難度。上市公司披露信息的公平透明是證券市場健康發展的基本條件，非法關聯交易的存在是有悖于這一原則的。企業通過關聯交易夸大業績，使廣大投資者無法了解企業的真實財務狀況，誤導投資者決策，將嚴重危害證券市場的健康發展。同時，人為制造的一些上市公司虛假繁榮的景象，也會誘使銀行資本向這些劣跡上市公司集中貸款，導致社會大量資本不合理分配，同時也增加了金融監管的難度。除此之外，關聯企業人員利用已經掌握的上市公司交易信息，可以進行內幕交易，并操縱股票價格，這也嚴重的危害到了金融交易的安全性。

三、對非法關聯交易的法律對策

（一）完善股東權益分配制度

應當在《公司法》完善股東權益的分配制度，而不僅僅是大股東決定權益分配的表決制。雖然我國《上市公司指引章程》中有如下的規定，“股東大會審議有關關聯交易事項時，關聯股東不應當參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數不計入有效表決總數；股東大會決議的公告應當充分披露非關聯股東的表決情況。如有特殊情況關聯股東無法回避時，公司在征得有關部門同意后，可以按照正常程序進行表決，并在股東大會決議公告中詳細說明。”這條法律條款的較之于香港的相關法律也是非常嚴格的。然而，我們應當注意到這一法律規定內容與現階段《公司法》股權分配制度大不相同，《公司法》中股東權益的分配表決制度是不利于上市公司的健康交易的。因此，應當在今后法律制度的修正當中得以體現。

（二）加強無關聯中小股東的權益保證

在我國現階段的法律制度中，應當保證的是中小股東的合法權益而不應當加強無關聯中小股東的表決權。因為在實際的上市公司運行中，非關聯股東大多數是分散的持公眾股的股東。增強無關聯持公眾股東的投票權表決權，也會引發阻礙合法關聯交易的風險。那么，在的杜絕非法關聯交易的同時，還能夠最大限度的保障大多數中小股東的合法權益，就需要在法律規定中明確建立保障中小股東合法投票權的機制，這當然的包括了可操作性投票機制的設立與法律責任等。只有建立明確具體的中小股東的投票表決制度，才能最大程度保障公眾的交易安全，杜絕非法關聯交易的發生。

（三）健全關聯交易信息披露法律制度

關聯交易信息的披露應當真實而具體，虛假和延遲的信息內容都會給上市公司的中小股東和其他社會資本帶來無可挽回的重大損失。我國《公司法》和《證券法》中都規定，企業在重組過程中，應當盡量減少關聯交易發生。這樣的法律規定是難以杜絕或避免關聯交易的發生的。然而，關聯交易信息的及時而真實的披露，卻可以最大限度的實現對關聯交易的監管，從而保障金融資本的交易安全。我國現行法律中，并沒有明確披露關聯交易信息內容的具體規定。但在實際的招股說明書中，有關于具體披露發行人和主要關聯主體情況以及重大交易合同的披露的相關內容。

（四）明確限定關聯股東權利

在我國《公司法》及相關法律規定中，應當明確限定關聯股東權利。筆者認為，它應當包含以下3個方面的內容：第一，關聯股東在與上市公司進行關聯交易前，應當經股東會（股東大會）和有關金融監管機構批準，在發生關聯交易過程中，也應當注意金融監管。第二，關聯股東不參與關聯交易事項的表決。第三，關聯股東的管理層與上市公司的高級管理人員的兼職禁止問題。在以上3個方面加強法律制度的建設，就可在一定程度上避免非法關聯交易的產生。但是，在實際當中完全杜絕關聯交易也是不切實際的，我們現階段只能通過對有關金融監管和對關聯股東權利的限定，來實現最大程度保證社會公眾金融財產安全的目的。

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[責任編輯 高惠琦]