中國對外投資的保障機制研究

【摘要】隨著中國投資者海外投資活動的日益增加，規模的不斷擴大，中國投資者和中國在海外投資中的利益也不斷增加，為保障中國投資者海外投資安全和合法權益，必須認清中國對外投資的現狀和存在的問題以及中國現在對外投資所面臨的風險，針對投資風險，從雙邊保護機制和多邊保護機制著手，為中國對外投資提出解決方案。

【關鍵詞】對外投資 保障機制 雙邊保護機制 多邊保護機制

一、中國對外投資的現狀分析

對外投資是中國經濟增長到一定階段的產物，意味著生產力的國際化擴張和產業的國際化轉移。當然，我國企業的對外直接投資仍處發展初期，由于自身實力的不足以及外部環境的巨大壓力，仍存在很多缺陷。

（一）投資規模整體較小

中國對外直接投資在長期以來均以中小企業投資為主，投資規模較小（基本在1000萬以下），顯然遠低于全球平均水平。目前已有的少數大規模項目都有官方背景，由中央企業進行的投資達上千萬美元的較大項目，而且往往具有明顯政治色彩或援助特色。例如中鋁集團與力拓集團聯合開發幾內亞西芒杜50億噸級優質鐵礦項目、中國電建中標喀麥隆一號國道修復項目、中航國際工程公司承擔斯里蘭卡A09公路項目等。

（二）對外投資結構不合理

產業結構布局的不合理。中國企業對外投資最多的是制造業，在制造業中，投資最多的行業是機械行業和紡織業，而且投資方式以直接投資為主，企業并購與間接投資為輔，比較單一化。

（三）對外投資缺乏宏觀指導

對外投資需要國家承擔相應職責，進行相應的投資指導。而且這種指導是在尊重市場規律的前提下，對不同類型企業對外投資方向、產業與國別進行分類引導與調控。但是目前我國對外投資缺乏明確的目標方向，也沒有統一的調控管理部門，而普遍認為應當承擔此類職責的商務部、外交部與國資委各自為政，并未發揮協同作用。

二、中國對外投資主要風險

對外投資固然可以成為其新的經濟增長點，甚至為其再生提供一個絕好的機遇。但是海外投資的增多，風險也加大。中國海外投資面臨的風險大體有股份比例風險、金融匯兌風險、政治風險。

1.股份比例風險

股份比例風險是投資東道國嚴格限制外國資本在某些經濟部門的投資股份比例。這些部門一般是屬于限制外國投資部門，也就是說外國資本不能擁有100%的比例。造成了一些中國投資者雖然進行了投資，但是卻無法得到控股權，因而不能決策。股份比例風險指的不是投資后風險，而是投資前風險，它是一個企業進行國際投資必須要進行的事前風險評估的范圍。

2.金融匯兌風險

金融匯兌風險取決于一個國家的外匯管理制度。在發展中國家投資東道國一般都實行外匯管理制度，金融危機使得我國政府購買美國國債和美元外匯儲備風險加大。由于中國政府持有巨額美元外匯儲備，而且人民幣與美元匯率往往被美國方面政治化，所以這樣的匯兌風險也具有一定的政治背景，很難說是完全的商業風險。

3.政治風險

政治風險是指投資東道國國內政治環境或東道國與其他國家之間政治關系發生改變，而給外國企業及投資者帶來緊急損失的可能性。它是海外投資最大、最不可預測的風險。（1）影響外國投資企業正常業務收益風險。這是最為常見的政治風險，因為政治環境或政治關系發生改變，從而使得企業或投資者的經營收入和政治回報遭受損失的風險；（2）影響財產所有權的風險。國有化和征收風險是國際投資法中最受到關注的風險，國有化可以針對國內財產，也可針對外國人財產，國有化及征收中斷了外國人投資企業的正常經營活動和預期投資收益的進程，在絕大數場合會造成投資者損害。

三、中國對外投資的法律保障

（一）海外投資的雙邊保護機制

中國與他國簽訂的雙邊投資協定狀況來看，中國對外投資的對象主要是發達國家。其雙邊投資協定也具有鮮明的發達國家與發展中國家之間雙邊投資協定的特征。出于引進外資的目的，中國與他國締結了眾多的BIT，所以，如何利用中國的BIT保護中國海外投資，成為中國企業的一個新的課題。

1.利用BIT規則對東道國的投資規制進行相應約束。BIT作為雙邊條約，不僅僅對締約國具有約束力，同時在多邊機制下也具有國際法效力。BIT締約國有義務保證其合理實施，當該國國內法與BIT發生沖突，締約國有義務修改與相應的國內法以盡力規避違反BIT國際義務的情形發生，從而實現對BIT普遍效力的維護。

2.利用BIT規則針對中國海外投資提請外交保護。外交保護是一國通過外交途徑實施的，對國外的本國公民合法權益進行的義務性保護。中國企業應首先申請謀求東道國國內法律救濟。在未能得到救濟的情形下，可請求中國駐外使領館實行外交保護。外交保護機制一旦觸發，中國在海外投資就由單純企業商業行為演變為雙邊商事外交問題。

3.利用BIT規則提請國際司法或仲裁介入。雖然現在還沒有司法領域的爭端解決機制，但是仍然存在若干現存解決機制可以利用。現在中國與多個國家簽訂的BIT里均設置ICSID條款，日益傾向于訴諸ICSID解決爭端。這也就意味著，中國與他國的此類BIT實際上為ICSID管轄權提供法律依據。

（二）中國海外投資的多邊及區域保護機制

中國是WTO的TRIMS協定的締約方。經濟全球化依賴于投資自由化，但是目前全球性的多邊投資公約仍未產生，因此有必要借用WTO體制與貿易有關的投資措施建立相應的法律機制，在一定范圍內實現對投資的保護。TRIMS協定中可適用于保護中國海外投資領域的規定如下：

1.靈活利用TRIMS國民待遇條款。國民待遇在國際投資法領域并非受多邊保護的普遍性待遇。在國際投資法領域沒有一個像WTO那樣的全球性多邊條約和組織機制，WTO的國民待遇滲透到多邊投資機制中來，強化國民待遇可使中國企業在海外投資遭遇到不公正待遇情形下靈活運用WTO規則保護自身合法利益。

2.一旦投資對象國出現TRIMS協定列舉的有關投資措施，完全可利用其國內法或WTO爭端解決機制實現對中國投資者正當權益的維護。

參考文獻

[1]盧進勇.中國企業的國際競爭力與海外直接投資[D].北京：對外經濟貿易大學，2003.

[2]蔣群英.中國企業對外直接投資現狀與政策研究[D].上海：復旦大學，2003.

[3]姚梅鎮.國際投資法[M].湖北：武漢大學出版社，1987.

[4]陳安.國際經濟法[M].北京：北京大學出版社，1997.

[5]魏卿.國際投資規制的若干法律問題研究[D].上海：華東政法大學，2005.

作者簡介：高攀（1988-），河北石家莊人，首都經濟貿易大學法學院2011級經濟法專業研究生。

（編輯：張慧）