關于中國獨立董事制度若干問題的思考

【摘 要】獨立董事制度在我國的發展時間不長，在實行的過程中存在很多問題。在提高治理績效和經營績效方面作用有限，并面臨很大的執行難度，造成了較高的交易成本。問題根本在于獨立制度的目的和基礎與中國國情不符，并受到很多現實中的制約。本文分析了獨立董事制度在世界的發展趨勢，提出我國應該借鑒美國、日本等發達國家的經驗教訓，結合我國的實際情況，完善我國獨立董事制度的方法及對策，使獨立董事制度發揮其應有的作用。

【關鍵詞】獨立董事；問題；啟示；法律完善

一、獨立董事制度概述

獨立董事，又稱外部董事、非執行董事，是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與所受聘的上市公司及其股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。獨立董事制度最早出現于美國，《密歇根州公司法》，在全美范圍內首次建立了獨立董事制度。良好的獨立董事制度是完善公司治理結構，保護股東、特別是中小股東自身利益的良好工具。

2005十月，我國頒布了《中華人民共和國公司法》，在這部新公司法的第一百二十三條規定了以“上市公司設立獨立董事”。

雖然不能否認獨立董事制度確實提升了公司管理質量和績效，但是面臨的問題更是接踵而至，最主要的就是獨立董事變成了“花瓶董事”i的現象。所以，如何完善獨立董事制度在中國現階段的公司管理課題與經濟法律課題中都占有了一個重要地位。

二、我國獨立董事制度特點

我國的獨立董事制度主要是為了解決公司股權集中情況下的“控股股東濫用控制權”問題，即，關鍵人控制的問題，類似的，在美國為了解決公司股權分散情況下的“內部人控制”問題，也就是關鍵人的控制問題，可以發現，美國的獨立董事制度雖然發展進程與我國不同，植根的土壤也大相徑庭，但是在制度的背景和動因方面，美國與我國確實存在著類似之處。以下將美國的獨立董事制度與我國的獨立董事制度加以對比，可以發現我國獨立董事制度的特點如下：

第一，由于我國獨立董事制度的產生背景不同與美歐等制度成熟國家，而且在發展過程中很大程度忽略了中國本土問題。美國的獨立董事制度是在優勝劣汰的競爭中存活下來的高效制度，而我國的獨立董事制度更多的是人為養成的結果。由于我國的獨立董事制度并非自發產生，正因為監管部門努力引導獨立董事支付的建設，才是導致我國獨立董事制度水土不服的重要原因。

第二，治理結構的模式導致我國獨立董事權利和義務混亂，無法得到切實有序的運作。在美國一元公司治理的模式下，董事會由于股東大會選舉之后，任命經營者，獨立董事則相當于常設監督機構。我國公司法規定把對董事會的監督職能授予監事會，在二元模式治理結構下，又加進一元治理模式，使獨立董事和監事權力、義務交叉重疊，責權不清。

第三， 我國上市公司董事會由大股東控制的局面很普遍。獨立董事的提名、選舉、任命、績效考核和薪酬制度設立均由大股東控制的董事會決定，大股東的“恩惠”和利益上的相互牽連使獨立董事與大股東之間存在一種各取所需的“雇傭關系”。ii

第四，我國上市公司在聘請獨立董事時并沒有完善的獨立董事市場來提供人選，獨立董事只能由公司自行聘請有一定知名度的經濟學家、法學教授來擔任。信息不對稱、考核機制不完善使得這些經濟學家或法學教授的專業素質會存在不能完全滿足需求的問題。即使專家的專業知識不容懷疑，但他們是否有足夠的時間去管理公司、對公司經營、公司財務狀況能否有其應有的敏感性確實令人懷疑，畢竟我國獨立董事制度實施的時間尚短，對獨立董事職業道德培養和職業敏感性培養還很缺乏。

第五，由于我國上市公司“一股獨大”的特殊性，很多獨立董事是為設立而設立，在公司制定決策和實施決策上沒有話語權，真正有實力與董事會抗衡較少，責任和義務落到實處也較少，構成法定權力和履行義務能否落實的風險。報酬低、風險大，理性經濟人在不能單方面提高報酬的情況下的正常選擇就是減少責任以便與報酬對等。更根本的原因是我國缺乏一個能夠評價獨立董事的客觀的中立中介機構，在沒有信譽時常的情況下，想要對各位獨立董事的水平和敬業情況作出一個評估變得很困難。

第六，獨立董事要想收到有效的制約，必須明確其責任（民事與刑事）。民事責任與刑事責任有效制約獨立董事行為的同時更重要的是促進了公司治理的規范。獨立董事盡職盡責，才是該制度枝繁葉茂的保證。縱觀我國公司法語指導意見，卻沒有明確任何獨立董事違反法定義務而導致的責任承擔的規則。我國《證券法》與《公司法》規定對于獨立董事責任追究的相關法條規范得過于抽象，不能很好的規范。

三、完善我國獨立董事制度

通過以上的一些對比與分析，我提出了以下關于完善我國獨立董事制度的措施，主要從與以上特點對應的角度進行論述：

第一，一股獨大是我國上市公司一個特別明顯的制度缺陷，這個特點在很大程度上和獨立董事制度是相互克制的，產生了極大的沖突。因此獨立董事很難名正言順的監督控股股東和職業經理人，想要解決這個問題最根本的是要給中小股東提出獨立董事人選的權利。

第二，我國規范獨立董事制度的《指導意見》中沒有詳細的關于獨立董事任職禁止性的規定，只有一個很寬松的獨立要求，即要求與公司的大股東和與公司有業務往來的公司，甚至沒有對為上市公司或者其附屬企業提供財務法律、咨詢等服務的人員的其他雇員加以限制。獨立董事的任職資格沒有可操作的具體規范的一個直接結果就是很多公司為了追求社會效果，往往尋求非常有名氣的人來擔任獨立董事iii。一種越來越多的被提及的做法就是在公司的現有人力資源基礎上廣加宣傳，在需要新增獨立董事前就開始籌劃新的候選人。第三，我國獨立董事制度缺乏具體可操作的獨立的薪酬制度也是一個可以解決且急需解決的問題。雖然獨立董事應該絕對獨立，但是根據我國的具體國情，我國的獨立其實可以稍稍寬松的解釋為絕對的大股東獨立和相對的小股東弱勢群體的相對獨立iv因此在薪酬評定的制度中一定要一個第三方的獨立董事報酬評定者來隔絕獨立董事和大股東職業經理人的利益聯系。

第四，作為老生常談的就是獨立董事的獨立性有待增強，前面已經論述過，建立一套更科學的獨立董事的任職和選任制度是增強獨立性的最有效方法。獨立董事的提名，應該由一個獨立的機構來完成。

第五，目前有關于獨立董事的權利、權力、義務、責任，很大程度上沒有明確的規范，一套切實可行的獨立于監事會的明確規范可以幫助建立對于獨立董事的約束和保障。只有在法律層面上清楚的劃分出獨立董事和監事會的權限所在才能使獨立董事在公司的運營中發揮作用。

最后，獨立董事區別于監事會的重要之處是其對公司運作的事前和事中監督。而事中和事后監督才是監事會監事行使職責的特點。獨立董事和監事會應該互相分工，劃分出財務和業務的不同工作范圍的同時，加強協作，互換信息。

注釋：

i 唐躍軍，徐飛.獨立董事保護了中小股東權益了嗎？——基于中國上市公司投票機制的研究[J].經濟管理，2007 （7）.

ii 高雷，羅洋，張杰.獨立董事制度特征與公司績效——基于中國上市公司的實證研究[J].經濟與管理研究，2007（3）.

iii 王珺威.發揮獨立董事和監事的制約制衡作用[J].中國金融，2011 （11）.

iv 魏剛，肖澤忠，等.獨立董事背景與公司經營績效[J].經濟研究，2007（3）.