代理人的風險

當中國的專利數(shù)量像火箭般沖上云宵時，大家轉(zhuǎn)而開始關(guān)注起專利的質(zhì)量。當然，這并不是說專利數(shù)量就完全不需要了，事實上，有時候數(shù)量也是支撐企業(yè)專利戰(zhàn)略所必需的。不過，專利質(zhì)量的提升，除了取決于技術(shù)本身的質(zhì)量，還取決于專利申請文件的質(zhì)量。如果專利的申請文件寫得不好，還不如不要，因為專利公開了你的技術(shù)，卻不能帶來足夠的保護。

目前，多數(shù)專利申請都是交由專利代理人完成的，因此，專利代理的質(zhì)量很重要，這直接影響到取得專利權(quán)的可能性、取得專利權(quán)的質(zhì)量等，甚至對后續(xù)維權(quán)都會產(chǎn)生重大的影響。而且，這些影響通常是后來才被發(fā)現(xiàn)，并且往往難以補救，甚至自始至終都難以被一般企業(yè)所查覺。

在實踐中，有的專利代理人，可能會不負責任的把專利保護范圍寫得很小，或者直接按照專利申請人實際使用的技術(shù)撰寫專利，導致專利的保護范圍被限制在很小的范圍。日本的松田一郎，極愛好發(fā)明創(chuàng)造，曾使皮鞋產(chǎn)生了革命性改革。以往皮鞋面與橡膠底是用線縫合起來的，他發(fā)明了用熱與壓力予以粘合的方法，使得美國制鞋業(yè)都大吃一驚。可是，松田先生及其屬下不懂得“權(quán)利要求寫得越繁瑣，專利范圍越小”的常識，因而對專利代理人寫出來的權(quán)利要求部分，寫得過于細微一事，始終未能察覺。因此，在狹小的專利范圍內(nèi)，便無法抵制自美國輸入的制鞋機器，而終于倒閉了。

不過，即使專利代理人存在前述問題，他們也有很多借口，諸如代理費如此之低，諸如沒有人可以預知未來（換言之，“別跟我馬后炮”）等。總之，發(fā)生這樣的問題，絕對不能只怪代理人。我姑且有限地承認這都有些道理。但前不久披露的一件令人啼笑皆非的專利，恐怕不太好找理由開脫。

在2013年6月授權(quán)的一件專利的說明書中，其最后兩段竟然夾帶了“私貨”——應該是專利代理人寫給專利申請人的說明性質(zhì)的信：“說明：上述實施例和實驗數(shù)據(jù)都是我根據(jù)自己的想法編撰的，比如通常認為分散劑含量多些，則分散性好，助崩劑含量多些，則崩解時間短，而其它例如農(nóng)藥有效成分或潤濕劑的含量變化對成品分散性和崩解時間影響很小，我的理解不一定對，請譚總檢查上述實施例的合理性，修改相應參數(shù)，并可以補充更好的實施例和實驗數(shù)據(jù)，實施例個數(shù)是不限的。”

事實上，說明書最后兩段的信息可能是代理人批注給申請人看的，但很遺憾的是，提交申請時忘記了刪除——“譚總”注定在專利史上要火了。順便說一句，當初要是這個批注使用的是word的“批注”模式，而不是直接寫在正文中從而與專利說明書混為一體，則肯定不會發(fā)生這么奇特的情形。因此，有些企業(yè)招聘員工時，要求能夠“熟悉使用辦公自動化軟件”，的確很有先見之明。

看起來，前述代理人肯定有疏忽的地方。相比之下，有個別代理人絕對是盡職盡責，甚至超越職守。據(jù)說，有那么一家國有企業(yè)，為了完成當年的專利指標，直接給代理機構(gòu)發(fā)包任務(wù)，幫他寫幾個專利。不過，這幾個專利可沒有什么技術(shù)交底書之類的東西，那該怎么撰寫專利申請文件呢？那就只好請萬能的專利代理人親自從頭“研發(fā)”了。專利代理人最后能有什么樣的“研發(fā)成果”呢，基本上幾個垃圾專利就這么應運而生了。

這是極端的個案，不值得就此對中國的專利申請抱以悲觀的態(tài)度。但是，從企業(yè)的角度，還是要警惕來自代理機構(gòu)的風險，不僅僅是文件撰寫的問題，還包括是否在年費繳納等事務(wù)的期限管理上存在問題。曾經(jīng)有企業(yè)因為代理機構(gòu)沒有轉(zhuǎn)交年費繳納的通知，而導致發(fā)生專利權(quán)被終止的后果，據(jù)說因此損失了上千萬的生意。

當然，我這里無意挑戰(zhàn)專利代理行業(yè)的專業(yè)和權(quán)威。只是借此提醒企業(yè)，作為專利申請人，最好得自己建立適當?shù)膶徍嘶虮O(jiān)控機制，避免代理人犯下低級錯誤，比如，可以采用抽查和競爭的方式，讓你的代理人更加勤勉和盡職。

如果專利寫得不好，還不如不要。企業(yè)最好有適當?shù)膶徍嘶虮O(jiān)控機制，避免代理人犯下低級錯誤，并讓你的代理人更加勤勉和盡職。