我國創業板中保薦人獨立性問題探析

摘 要 現實中，保薦人因在保薦發行的同時，與被保薦人產生利益聯系，發生了串通造假上市，欺詐投資者的現象。保薦人要依法履行職責，也必須保持獨立性，否則其無法排除不當干擾，真正獨立調查，獨立判斷。為了保證保薦人履行保護投資者的社會職能，使保薦人的監督職能可以有效實現，必須保證保薦人及保薦代表人和發行人之間不存在控制和被控制的關系。

關鍵詞 創業板 保薦人 獨立性

中圖分類號：D922.28 文獻標識碼：A

一、保薦人的獨立性

從保薦人制度誕生的那天起，如何保持保薦人的獨立性便始終困擾著政府和學者。現實中，保薦人在保薦的同時，與被保薦人產生利益聯系，發生了串通造假上市，欺詐投資者的現象。

（一）保薦人獨立性必要性分析。

不論在何種證券市場，保薦人的基本作用就是過濾和輔導。在認真分析證券發行人的基本信息，了解其存在的風險，預測發行人的行業前景，在綜合評估的基礎上做出甄別。在這整個過程中，實際上保薦人扮演著從萬千冗雜的信息中過濾篩選出有效信息，為投資者把關，履行市場監管職責的作用，保薦人與發行人之間存在著類似監督與被監督 考核與被考核的關系。 這也就說明了為什么保薦人的獨立性顯得格外重要。因為在保薦的過程中，保薦人知道到發行人的諸多信息，獲悉發行人的真正情況，對于是否符合上市要求有著比較專業的建議和答案。

（二）保薦人獨立性的合理性分析。

保薦人如果在保薦的過程中與發行人保持適當距離，減少利益糾葛，真正履行自己的職責，過濾錯誤信息，篩選合格的發行人，減少市場的投資風險，提高整個證券市場的收益，同時能夠吸引更多發行人和投資者，為自己帶來持續不斷的客源，保證自己的長久利益。保薦人作為證券發行與上市的第一道過濾器，對證券市場的繁榮起著重要作用。 保薦人的利益始終與廣大投資者的利益聯系在一起，兩者一榮俱榮，一損俱損；保薦人保持公正獨立性，不僅是維護廣大投資者的利益，同時也是在維護自己的利益。

二、我國創業板中保薦人的獨立性分析

（一）我國創業板市場中保薦人的獨立性。

創業板市場中，保薦人能否保持保持獨立性又是保薦人能否正確履行職責的前提與基礎。保薦人要依法履行職責，也必須保持獨立性，否則其無法排除不當干擾，真正獨立調查，獨立判斷。保薦人的利益中立性是保薦人最終能夠起到督導職能的關鍵。 由于本身保薦人由發行人委任，存在著利益關聯，為了保證保薦人履行保護投資者的社會職能，使保薦人的監督職能可以有效實現，必須保證保薦人及保薦代表人和發行人之間不存在控制和被控制的關系。

《證券發行上市保薦業務管理辦法》并沒有設計相應的制度保障其獨立性。首先，持股禁止方面的規定有缺陷。從對象上來看，對于可能影響保薦人做出保薦決定的內部保薦業務負責人、內核負責人、重要公司成員持有發行人股份的沒有規定；并且，持股禁止的主體僅限于自然人，禁止持股的時間沒有明確。其次，其它利益關聯的規定有缺陷。是否存在交易關系和其它影響保薦人獨立做出保薦決定的利益關系未做規定。再次，對于利益關聯的處理存在缺陷。除了要求在保薦書上表明保薦人和發行人的關聯關系之外基本沒有任何處理措施。

同時辦法中第六條第三款的規實際上為保薦人與發行人進行利益交換，共謀欺騙證監會，造假上市打開了方便之門。保薦人原本就與發行人有著比較密切的經濟關聯，這種經濟關聯本來就使得保薦人所作出的任何關于發行人有利的判斷和上市意見都擺脫不了合理懷疑，保薦人在巨大的經濟利益誘惑下，難免出現為了一己之私，不顧投資者利益，縱容放任發行人的不合法要求的情況。

三、完善我國創業板市場保薦人獨立性的建議

（一）分解保薦人的職責。

目前我國關于保薦人相關職責過于集中，這種權力必然會加深保薦人去進行權力尋租的可能性。是否真正調查了解了發行人的真實情況外界人不得而知，能否發行全在于保薦人所出具的保薦意見，調查和評估沒有實現有效分離，使得保薦人的獨立性意見大打折扣。可以學習我國香港地區的作法，將原來的保薦人職責現在分為三個部分：保薦人、上市后的顧問和獨立財務顧問。保薦人承擔對申請人上市前的推薦和輔導責任，上市后的顧問承擔發行人上市后的持續協助和督導責任，獨立財務顧問則承擔發行人重大交易或安排的審查責任。可以擔當上市后的顧問、獨立財務顧問的，可以是上市后另行聘任的其他證券服務機構，也可以是申請發行上市階段的保薦人。如此一來，實現調查和評估分離，合理減輕保薦人責任，使其更專心于投入自己專長的領域。

（二）加大違法成本。

目前我們看到，之所以出現一系列的PE腐敗，一方面是有巨大的利益誘惑，保薦人不能恪守職業操守，嚴格按照法律履行應有職責，另一方面，也確有違法成本太低的問題。我國目前對于保薦人的處罰主要集中在行政處罰，而處罰力度小，對于保薦人形不成足夠的威懾力。在預期收益很大，而違法成本較小的現實情況下，保薦人很容易鋌而走險，置廣大投資者的利益于不顧。所以應該加大目前的行政處罰力度，對于違法亂紀的行為，沒收其所得，同時處以違法所得為基礎處以一定倍數的高額罰款，真正實現保薦人的權責統一，減少串謀的可能。

（作者：天津工業大學人文與法學院2011級經濟法研究生，研究方向或所學專業：經濟法）

注釋：

趙澤.論證券法中保薦人的責任[J].法制與社會，2010，12（中）.

陶鸝春.完善我國創業板市場制度建設[J].中國金融，2010，02.

古皓月，馬曉賢.我國創業板市場保薦人制度分析[J].中國證券期貨，2011，10.