我國投資者保護立法現狀研究

陳李健

（上海市華東政法大學，上海 200042）

一、我國保障投資者權益的憲法制度

我國現行憲法為1982年憲法，并歷經1993年、1999年、2004年三次修訂。[1]2004年憲法修正案的進步可以體現在對私有財產保護規定的完善，體現憲法價值之“公民權利的保障書”[2]，具體規定可見《憲法》第十三條。這一規定，直接影響了投資者權益，為投資者保護奠定了憲法基礎。然而，雖然2004年修正案對私有財產權提供了憲法保護，但由于憲法的監督制度尚未建立，使得對私有財產權的保護似政治宣言，缺乏法律上的實際可操作性。[3]憲法對私有財產保護不能僅僅只有一個法條，需要有配套的法律來保障實施，需要建立一個完整的法律體系來保證真正貫徹落實。

法律對投資者權益的保護，除最高層次的憲法保護外，還應有第二層次的民法保護，第三層次的單行法保護等。因此，制定或修改與保護私有財產有關的法律法規就顯得十分重要。進一步保障投資者權益，還需要將憲法制度與其他相關的法律制度相結合，并完善法律監督，可以更好的發回憲法對投資者權益保障的指導意義。

二、我國保障投資者權益的公司法律制度

在公司法律制度中，相關的制度安排要使得代理成本最低，使得代理人只得按照股東或者公司最佳利益處理事務，才能實現最大限度的個人利益，保護投資者權益。[4]公司層面的制度安排，主要涉及完善公司內部治理、清晰界定管理層和董事會的責任與權力，建立公司內部的控制與監督機制。具體包括：股東投票權和投票程序，董事會和單個董事在內的公司董事的職責、權力、責任，對公司內部人的自我交易的禁止，公司收購規則，通過派生訴訟和集體訴訟、股東擁有對管理者和董事的法律求償權等。

我國《公司法》對投資者保護的規定歷經多年沿革。我國《公司法》最初頒布于1993年，后在1999年第一次進行修正，修正首次明確了股份公司股東大會、董事會、監事會、經理的權利和職責，并對股份有限公司的股份發行和轉讓作了詳細的規定。2005年，十屆全國人大常委會再次修正《公司法》[5]，修正重在保護股東特別是中小股東利益保護，具體內容如增加股東股份回購請求權、股東直接訴訟與代表訴訟等。其中，關于直接保護中小投資者權益的規定表現在：增加并細化了公司股東的相關權利，強化了控股股東、實際控制人的義務與責任，建立投資者（股東）權益司法救濟制度。[6]2013年12月28日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議再次修正了《公司法》[7]，修正歸納如下：首先，將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制。其次，放寬注冊資本登記條件。第三，簡化登記事項和登記文件。

三、我國保障投資者權益的證券法律制度

證券法的核心是既要保證市場效率，又要保護投資者。[8]保護投資者，不是要消除證券投資本身所包含的投資風險和市場風險，更不是擔保投資者獲得投資盈利，而是預防和消除股票發行與交易中的不公正行為，確保廣大投資者能夠在公開、公平、公正的證券發行與交易市場中作出明智的投資決策。這也是“購者自慎”原則的體現。[9]有學者歸納我國證券法律有以下制度安排:控制證券發行質量及保障投資安全、確立信息公開制度等作出一系列的法律規定等。[10]

證券法律規定，包括自2006年1月1日起施行的修訂的《中華人民共和國證券法》，有關證券發行和交易的法律法規如《首次公開發行股票并上市管理辦法》、《上海證券交易所股票上市規則》、《上海證券交易所公司債券上市規則》，還包括中國證券監督管理委員會頒行的規章如《證券發行上市保薦業務管理辦法》。上述證券法律規定與投資者權益息息相關，從市場準入、證券交易、證券登記結算、證券市場監管等角度建構起證券法律制度，保護投資者權益。

（一）市場準入

市場準入雖然為市場主體和交易對象設置門檻，但同時不可忽視其對投資者的保護作用。關于股票市場準入，我國主要規定在《公司法》、《證券法》和證監會的部門規章中。準入的實質條件主要包括上市公司的規模、盈利能力、公開程度、守法情況等。形式條件主要是證監會的核準程序。[11]我國證券發行將從規模控制走向標準控制，從而建立公正和公平的證券發行審核模式。[12]《證券法》第十條、第十一條、第四十三條，《公司法》第五章第一節等規定了股票市場的準入的原則規定和其他要求。

（二）證券監管

證券監管是證券主管機關依法對證券的發行、交易等活動和對參與證券市場活動的主體實施監督和管理，以維護證券市場秩序并保障期合法運行的行為總和。[13]在證券交易中，重點是對內幕交易、市場操縱、市場欺詐的監管。

內幕交易的立法最早可見中國人民銀行發布的《證券公司管理暫行辦法》中有關證券公司不得內幕交易的規定。《上海市證券交易管理辦法》、《深圳市股票發行與交易管理辦法》隨后也對禁止內幕交易做出了具體規定。[14]在我國證券立法的框架下，對于反內幕交易還有《股票發行與交易暫行條例》、《證券交易所管理暫行辦法》、《禁止證券欺詐行為暫行辦法》等法律文件。這些文件對內幕交易做出了較以往更加具體的規定。

我國市場操縱、市場欺詐的立法最早是1993年國務院先后頒布的《股票發行與交易管理暫行條例》和《禁止證券欺詐行為暫行辦法》，后者就對操縱市場做了具體的規定。[15]前者被證監會《首次公開發行股票并上市管理辦法》代替，后者被《證券法》代替。就市場操縱而言，《證券法》中的規定直接體現在兩方面：第一，禁止的操縱市場行為，可見證券法第七十七條規定的四種行為模式。第二，操縱市場的法律責任，可見《證券法》第二百零三條的規定。就市場欺詐而言，如果證券經紀商及其從業人員在代客買賣的過程中違背客戶真實意思表示的，則構成欺詐客戶的違法行為。[16]

（三）證券登記結算

證券登記結算法律制度和業務規則完善與否直接關系到投資者證券的權屬是否明確。證券登記結算的方方面面都與投資者有著直接或者間接的聯系。2006年4月頒布的《證券登記結算管理辦法》中，更加詳細地規定了證券資金交收的賬戶設置和流轉過程，進一步理順了當事各方在結算過程中的法律關系。[17]

四、我國保障投資者權益的中介機構法律制度

中介機構法律制度對于市場投資者而言，能夠使其處于較好的保護狀態之下，降低調查、訊信、保險等交易成本。[18]中介機構法律制度中有關投資者保護的內容，涉及投資者的權利。投資者在同證券公司的委托關系中享有知情權、交易權、資產安全權、求償權及獲得其他服務等權利。[19]

五、我國保障投資者權益的行政法規及部門規章

2002年中國證券會與國家經貿委聯合發布了《上市公司治理準則》。這是我國第一個全面、系統的規范上市公司行為的重要文件。[20]中國證監會、財政部、中國人民銀行聯合發布的《證券投資者保護基金管理辦法》，對投資者保護基金運作的相關事宜作出更為詳細的規定。中國證監會根據《證券法》等規范制定《證券發行上市保薦制度暫行辦法》、《關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規定》等一系列規章和規范性文件，其中不乏對證券投資者利益保護的相關規定。

[1]《現行憲法》.法制網，載《法制日報》2012年12月5日.

[2]周偉.《憲法基本權利司法救濟研究北京》.中國人民公安大學出版社，2003年2月.

[3]王辰旭，高凜.《論私有財產權的憲法保護》.載《江南大學學報（人文社會科學版）》，2006年12月.

[4]朱從玖.《投資者保護——國際經驗與中國實踐》.復旦大學出版社，2002年10月第1版.

[5]林勇，陳創練.《投資者保護理論與中國實踐的發展》.人民出版社，2008年10月第1版.

[6]危兆賓.《中國上市公司中小股東投資者權益保護制度研究》.遼寧大學博士學位論文，2009年5月.

[7]京都律師事務所公司企業事物部文.《公司法修正案新亮點》.財新網，2014年1月3日.

[8]王盈盈.《我國證券法對中小投資者的保護》.黑龍江大學碩士學位論文，2006年6月.

[9]趙旭東.《企業與公司法縱論》.法律出版社，2003年版.

[10]卞耀武.《投資者保護的法律體系》.載《證券法律評論》第三卷，法律出版社，2003年版.

[11]張育軍.《投資者保護法研究》.人民出版社，2007年版.

[12]徐明，李明良.《證券市場組織與行為的法律規范》.商務印書館2002年版.

[13]李東方.《證券監管法律制度研究》.北京大學出版社，2002年版.

[14]羅海林，楊秀青.《我國反內幕交易立法之評析與建議》.載《吉林工商學院學報》，2010年1月.

[15]荊長玉.《證券操縱行為的法律規制研究》.吉林大學博士學位論文，2012年12月.

[16]刑穎.《禁止證券欺詐法律問題研究》.中國政法大學碩士論文，2001年3月.

[17]郭靂，廖凡.《我國證券登記結算法律的進展與疑惑》.

[18]郭霹.《證券市場中介機構的法律職責配置》.

[19]陳國炎.《投資者手冊》.中國證券投資者保護基金，經濟科學出版社，2009年版.

[20]林勇.《投資者保護理論與中國實踐的發展》.人民出版社，2008年版第46頁.