“走出去”企業境外投資所得稅制：抵免法與免稅法適用比較

宋小寧，葛 銳

（1.中山大學 管理學院，廣東 廣州 510275；2.香港理工大學 會計與金融學院，香港 紅磡）

一、問題背景

各國為了消除國際重復征稅而對居民公司境外投資所得常采取抵免法和免稅法。根據商務部《對外直接投資統計公報》，2010年我國對外直接投資凈額688.1億美元，較上年增長21.7%，首超日本、英國等傳統對外投資大國，位列全球第5位。大規模的境外投資帶來了境外投資所得稅制度的設立問題，由于我國企業境外投資的大規模增長主要發生于近10年，明確的境外投資所得稅收政策——《企業境外所得稅收抵免操作指南》剛剛于2010年發布。我國采用抵免法是否有利于促進我國企業“走出去”？是否有利于我國參與國際稅收競爭？

抵免法允許居民公司從應納稅額中扣除境外已納稅額，是在承認外國已納稅額基礎上的補征。如果外國企業所得稅稅率小于本國，補征后使得外國來源所得適用的稅率等于本國企業稅率。如果外國稅率高于本國，則不允許對高于本國部分給予退稅。抵免法曾經在很長一段時期內被英國、美國、日本、德國、澳大利亞等主要經濟大國采用。免稅法是本國只對本國居民的本國來源所得征稅，對外國來源所得不再征稅。免稅法通常只對有限的幾種外國來源所得免稅，如外國經營所得和從外國關聯公司取得的股息所得。本文所指的免稅法與由于實現單一地域稅收管轄權而對來源于境外的所有收入免稅制度不同，只對符合條件的境外子公司分配的股息免稅，除符合條件的境外子公司分派的股息收入外，其他境外所得實行抵免法，也可以稱為股息免稅法。以日本的免稅法為例［1］，境內居民公司要持有境外子公司25%以上具有表決權股份6個月以上，對居民公司的這部分股息所得的95%免稅，剩余5%部分的股息收入并入國內所得一并征收企業所得稅。

近年來，越來越多的國家開始轉向免稅法。2003年，德國率先采用股息免稅法代替之前沿用的抵免法消除對本國居民來源境外收入的國際雙重征稅，2009年，英國和日本都放棄抵免法采用了免稅法。此外，OECD其他一些成員如澳大利亞、荷蘭、加拿大等國也在其間紛紛采用股息免稅法。但是，擁有跨國公司數量最多、規模最大的美國，國會卻在2005年否決了布什政府稅制改革委員會提交的轉現行的境外投資所得稅收抵免制度為股息免稅法的提案，而是選擇繼續完善現行的抵免法。在美國堅持抵免法，而其他主要發達國家紛紛轉向免稅法的趨勢下，我國是否能轉向免稅法？

眾多發達國家棄抵免法而用免稅法的背景下，卻鮮有研究對我國是否應該用免稅法予以關注。我國關于“走出去”企業境外投資所得稅制的研究停留在抵免法的修補層面，主要關注如何借鑒發達國家的稅收抵免立法來完善我國的境外投資抵免制度。劉磊和趙德芳（2011）認為，分國限額抵免不利于企業“走出去”，對境內、境外所得進行成本費用分攤操作性差，虧損彌補的限制抑制了企業境外投資動力，返程投資居民企業國內稅收無法抵免，允許間接抵免的企業層級過少［2］。孫隆英（2011）則基于征管執行方面，從所得來源地判定規則、間接負擔稅額的歸集順序和境外成本費用按中國稅法調整的原則三個方面指出了現有境外投資抵免制度的局限［3］。魏志梅和劉建（2011）回顧和總結了中國境外所得稅制從中華民國到現在的形成與發展的曲折歷程，并展望了我國現有抵免制度的未來［4］。本文基于維護我國稅收利益和促進我國居民企業參與國際競爭的政策目標，從境外投資所得稅政策與跨國資本流動相適應、降低稅收征管和納稅遵從成本、維護我國稅收利益三個角度進行分析，并最終得出我國應該轉向免稅法的政策建議。

二、適應跨國資本流動變化的境外投資所得稅制變遷

跨國公司的出現帶來了國際重復征稅問題，這是因為大多數國家既會基于居民稅收管轄權，對居民公司來源于境外的所得征稅，又會基于收入來源地稅收管轄權對非居民公司來源于本國的所得征稅。如果一個公司有來自境外的所得，母國和被投資國都會對這部分所得征稅，國際重復征稅由此產生。從全球視角看，國際重復征稅會阻礙跨國投資，損害資本的全球有效配置。有兩種方法可以解決國際重復征稅，免稅法和抵免法。

關于境外投資所得稅制的研究，主要分為稅制設計的經濟效率原則和稅制經濟后果的實證研究。關于前者，資本輸出中性原則要求稅制設計不能夠阻礙企業跨國投資選址［5］，資本所有權中性原則要求稅制設計不能夠影響跨國并購［6］。對于后者，有研究發現企業的境外投資非但沒有減少國內投資，反而促進了國內投資［7］，這一發現對以往基于保護國內稅基目標而對境外投資所得采取抵免法和扣除法的稅制具有顛覆性的意義。還有研究發現，影響跨國公司總部的選址的諸多因素中，稅收因素正變得越來越重要［8］，這一發現對一國參與國際稅收競爭具有十分重要的政策啟示。隨著跨國公司的蓬勃發展，國際稅收競爭正從吸引外商直接投資轉向吸引跨國公司總部落戶的競爭，免稅法相對于抵免法在這種形式的國際稅收競爭中具有無可比擬的優勢。

從全球最優的角度，對于居民公司境外投資所得的最優稅制設計，資本輸出中性（CEN）原則要求一國居民公司境內和境外投資所得的稅率應該相等。這個原則絲毫不扭曲資本的跨國流動，使全球總產出最大，免稅法符合這個原則。但是，各國都有各自的利益，全球最優未必一國最優，受益國不可能給受損國補償，因此這個原則只能作為理想狀態的參照，現實中并不可行。歷史上，各國對資本的跨國流動存在管制的情況下，即使各國利率有差異，居民公司主要從國內獲得資本，能夠獲得的資本數量也大致固定。因此，居民公司國外投資和國內投資就是相互替代關系，國外投資多了，國內投資就會減少，這會減少國內稅基［9］。在這種情況下，從母國的稅收利益角度，為了避免本國資本的大量外流損害國內稅基，因此，大多數國家會采取抵免法消除國際雙重征稅，甚至扣除法也被很多國家所采用。

近年來，由于跨國公司的迅猛發展，主要經濟大國都取消或放松了資本管制，跨國資本流動的規模和頻率都極大增加。居民公司不再限于從國內融資，可以便捷地從國際資本市場融資。因此，居民公司能夠獲得的資本數量不再固定。大量的經驗研究表明，境外投資和境內投資不再是替代關系，境外投資增加也不會減少境內投資，不會損害國內稅基［10］。在抵免法下，企業傾向于延遲匯回境外所得以獲得延遲納稅的好處，客觀上阻礙了跨國公司內部財務資源的有效配置，而免稅法下，企業境內和境外的財務資源可以自由流動，使企業的財務資源實現最優配置。因此，境外投資的增加有利于居民企業更有效地配置全球資源從而提升其國際競爭力，帶動國內經濟的發展，擴大國內稅基［11］。

三、兩種征稅方法的稅收征管和納稅遵從成本對比

從稅收征管和納稅遵從的角度，抵免法實際操作的復雜性大大高于免稅法。抵免法必須對以下幾個問題做出明確規定：如何計算抵免限額？分所得來源抵免、分項抵免，還是分國抵免，抑或對不同類型所得采用不同規定的綜合抵免？或者幾種抵免方法并用？為了有效實施抵免法，必須就上述問題及其他相關情況制定詳細的、技術性強且非常復雜的法律規定，這會導致稅務當局稅收征管成本和納稅人納稅遵從成本的大幅增加。

抵免法分為直接抵免和間接抵免，直接抵免相對容易，間接抵免是抵免法中最為復雜的部分。只有當本國公司從外國關聯公司取得股息時才涉及間接抵免的問題，而間接抵免額就是歸屬于股息部分的已納外國稅額。在具體計算間接抵免額時還必須解決納稅時間的確認以及所得項目的計算等復雜問題。例如，本國公司必須確定支付股息前的利潤額，這部分利潤可能是多年前取得的，也可能是按照外幣結算的，而外國會計準則與本國會計準則可能差異很大。如果外國關聯公司對以前若干年度的累積利潤進行股息分配，本國納稅人要求抵免屬于該部分股息的已納外國稅收，那么就會使間接抵免的計算變得十分復雜。

我國現行抵免法采用分國不分項原則計算抵免限額，這需要把跨國公司的利潤分配到各個國家，這種利潤分配既可能是經營上的需要，也可能被跨國公司基于各國稅負差異利用轉讓定價把利潤轉移到低稅國，從而逃避大量稅收，由此產生大量征納沖突，帶來高昂的征管成本和納稅遵從成本。日益復雜的多層公司控股結構和跨國公司數量的急劇增長更使這些成本成倍增加。2004年，歐盟國家除了德國其他國家都采用抵免法，歐盟當年的一項納稅調查①European Commission（2004）.European Tax Survey.Directorate－General Taxation ＆ Customs Union Working Paper 3／2004。顯示，大公司的平均納稅遵從成本在140萬歐元以上，占實繳稅額的1.9%，小公司的平均遵從則占實繳稅額的30.9%。在影響納稅遵從成本的諸多因素中，公司涉及的稅務司法轄區數量的作用最大。

就我國而言，對跨國公司的稅收征管一直是薄弱環節，不僅這方面的專業人才奇缺，而且這方面的立法一直未能明確。這導致在華外資企業通過跨國關聯交易將利潤轉移到境外，從而體現為賬面虧損，并且虧損面在90年代達到50%以上，從而嚴重損害了我國稅收利益。從外資企業進入中國30年后，直到2009年出臺《特別納稅調整實施辦法（試行）》②文號：國稅發〔2009〕2號 發布日期：2009－01－08。，我國才初步形成了較為明確的針對外資在華跨國公司的稅收立法制度。而我國企業大量“走出去”也是近幾年才出現的新現象，針對“走出去”企業的境外投資所得的稅收征管，無論是人才的充實度還是立法的明確性都更加薄弱，“走出去”企業的納稅服務和稅收征管亟待加強。對于“走出去”企業來說，立足未穩之時，了解各個被投資國的相關稅制和會計準則與我國的差異本已不易，更困難的是，在境外投資所得稅收抵免法下，還要了解我國相關的境外投資所得稅制與被投資國稅制的協調性規定，同時必須能夠準確計算允許抵扣的已繳外國所得稅額，否則不予抵扣。這些都會大大增加“走出去”企業的遵從成本。

根據《財政部國家稅務總局關于企業境外所得稅收抵免有關問題的通知》③文號：財稅〔2009〕125號發布日期：2009－12－25。，我國當前所采取的抵免法實行分國不分項限額法，并且只有由居民企業直接或間接持有20%以上比例股份的不超過三層的境外子公司才允許抵免不超過限額的已繳外國所得稅。企業需經過十分復雜的計算才能夠得出應納稅額，增加了很多遵從成本。而作為征管方，對境外企業已繳稅額、抵免限額以及可抵免稅額的調查，難以獲得可靠的財務資料進行納稅調整，征管成本極高。但如果我國采用類似日本的免稅法，既無需分國計算抵免限額，也不必糾纏于復雜的間接持股和層級的計算，只需對符合免稅條件的境外第一層子公司匯回國內的股息中5%的部分征稅即可，十分簡明，會大大降低遵從成本和征管成本。

四、現行抵免法與我國的稅收流失

我國目前采用的是抵免法是分國不分項限額法，允許同一國家不同類型收入的抵免限額交叉抵免，如果資本輸入國對不同類型收入設定不同的企業所得稅率，分國不分項限額法就違背了設置抵免限額以保護資本輸出國稅收利益的初衷，交叉抵免的存在使企業本來已超過該項收入的抵免限額的稅額可以獲得抵免，嚴重損害了資本輸出國的稅收利益。根據《企業境外所得稅收抵免操作指南》，境外第二層及以下層級企業的境外稅收抵免限額的計算應歸集到境外第一層企業，因此，第二層及以下層級企業實際上適用的是綜合限額法。這樣，境外投資企業可以通過公司架構的重新安排從而極大地減輕在我國的納稅義務。

舉例而言，假設國內企業HC持有某低稅率國家（地區）L國LC公司100%股份，L國家僅實行稅收來源地管轄權，LC公司分別持有N國NC公司60%股份和持有M國MC公司50%股份，N國公司所得稅率為15%，M國公司所得稅率為30%，2012年NC公司實現凈利潤170萬，MC公司實現凈利潤70萬，當年實現的凈利潤全部用于股息分派，因此LC公司取得來自NC公司和MC公司的股息收入合計137（102＋35＝137）萬元，該股息所得間接負擔的稅額為33（18＋15＝33）萬元，LC公司當年將所有股息收入137萬匯回HC公司。

（一）存在中間控股公司的情況

HC公司就該筆股息收入所對應的應納稅所得額為170（170／（1－15%）×60%＋70／（1－30%）×50%＝170）萬元，因此，抵免限額為42.5（170×25%＝42.5）萬元，該境外股息所得間接負擔稅額33萬可以全部抵免，需補繳國內企業所得稅9.5（42.5－33＝9.5）萬元。

（二）不存在中間控股公司的情況

HC公司需就來源于NC公司的股息收入補繳企業所得稅12（170／（1－15%）×60%×25%－30×60%＝12）萬元，由于M國的企業所得稅率高于我國25%的企業所得稅率，因此，來源于MC公司的股息收入不用補繳企業所得稅，HC公司的稅收總負擔較設立中間控股公司LC公司時多出2.5萬元。

從以上例子容易看出，由于分國不分項限額抵免法自身的缺陷，“走出去”企業可以很容易地通過稅收籌劃大大減輕企業整體稅收負擔，導致我國的稅收流失。

五、轉向免稅法后我國的稅收收入

從抵免法轉向免稅法是否會減少我國的稅收收入？如果外國公司支付的歸屬于分配股息部分的外國所得加上股息預提稅等于或者大于這部分股息應征的本國稅收，那么免稅法和抵免法對消除國際雙重征稅的效果相同。按照免稅法，對股息不再征收本國稅收，因此總的稅收就是歸屬于分配股息部分的外國所得稅與外國股息預提稅之和。按照抵免法，歸屬于股息的外國所得稅與外國股息預提稅之和可以抵免本國稅收。因此，如果已繳納的外國稅收之和等于或大于本國應納稅收，則不必再繳納本國稅收。

稅收收入依賴于稅基、稅率和稅收征管三個因素。就稅基而言，包含境內稅基和境外稅基。免稅法更能促進我國企業“走出去”，這會增加境外稅基。由于我國“走出去”企業投資領域主要是采礦業和制造業，這些行業要么是產業鏈的上游，可以為國內關聯企業提供原材料和能源，要么是產業鏈的下游，可以為國內關聯企業擴大海外市場。因此，“走出去”企業的境外投資和境內投資是互補而非相互替代的關系，可以促進國內企業的發展，進而增加境內稅基。

就稅率而言，經過簡單的計算可知①假設本國的所得稅率為1＞x≥0，外國的所得稅率為1＞y≥0，股息預提所得稅率為1＞z≥0，采用股息免稅法時，假定股息免除的比例為95%，因此來自外國的股息收入在本國所得稅前，它承擔的實際稅率為y＋（1－y）×z，當x＞y＋（1－y）×z時，抵免法下，該筆股息收入實際承擔的所得稅率為x，而股息免稅法下，該筆股息實際承擔的所得稅率為y＋（1－y）×z＋（1－y）×5%×x，兩種方法下，該筆股息的稅負差異為：S＝x－［y＋（1－y）×z＋（1－y）×5%×x］，我國目前的企業所得稅率為25%，令x＝25%，按照我國對外簽訂的稅收協定中常用的預提所得稅率設z＝5%，可求得y＝20%。，抵免法與股息免稅法對企業稅收負擔的差異的外國稅率臨界點是20%。如果外國稅率為20%，抵免法與股息免稅法下，我國企業境外投資所得的稅收負擔相同，外國企業所得稅率低于20%時，采用股息免稅法企業境外投資所得稅收負擔更輕，而外國企業所得稅率高于20%時，采用抵免法稅收負擔更輕。目前的OECD成員國中，成員國企業所得稅率低于20%的國家只有捷克共和國、匈牙利、愛爾蘭、波蘭和斯洛文尼亞這5個國家。在不考慮被投資國稅收優惠以及我國的稅收饒讓政策的情況下，我國企業對外投資流向除上述5個國家之外的OECD成員國時，在股息免稅法下，我國居民企業取得境外子公司分配股息所承擔的實際稅負僅僅略高于抵免法。因此，從抵免法轉向免稅法并沒有降低“走出去”企業境外投資所得的稅率。

就“走出去”企業稅收征管而言，我國現行的抵免法實行分國不分項限額法，使得企業可以在同一國內，根據不同項目收入的抵免限額差異，把所得分配到各項所得中，從而最大程度地利用各項抵免限額實現交叉抵免，降低企業境外投資所得的整體稅負。設置抵免限額的初衷在于保護母國的稅收利益，但是分國不分項限額法不僅計算復雜，而且為企業進行納稅籌劃提供非常便利的條件，使企業境外投資所得的稅負相比在股息免稅法下更低，嚴重損害了母國的稅收利益。

此外，全球稅收競爭的角度，如果一國對居民公司境外投資所得實行免稅法，必將吸引他國公司到這一國家設立控股公司。在我國目前經濟正處升級轉型急需締造一大批在國際上有競爭力的知名跨國企業的關鍵階段，加之很多發達國家紛紛采用免稅法的背景下，如果我國不能順應“走出去”企業的需要，必將導致這些企業大量成為實行免稅法國家的居民公司。

總之，鑒于各國紛紛放松了資本管制，居民企業可以便利地從國際資本市場上獲得資本，對居民企業境外投資所得課以重稅并不能促進國內投資保護國內稅基，加之抵免法相對于免稅法操作復雜帶來高昂的征管和納稅遵從成本，并且免稅法并不會損害我國的稅收利益，因此實行類似于日本的“免稅法”對于我國更有效地參與國際稅收競爭，促進我國稅收收入增長和更好地服務于企業“走出去”都大有裨益。

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