網購合同成立與生效的合同法規制

李奇才

(蘇州大學 王健法學院，江蘇 蘇州 215006)

網購合同成立與生效的合同法規制

李奇才

(蘇州大學 王健法學院，江蘇 蘇州 215006)

相對于直接的現實交易而言，網購所涉及的主體還有網絡交易平臺、支付服務的提供者和貨物派送的快遞公司等，買家與賣家之間在本質上形成的仍是買賣合同關系，但由于網絡的虛擬性所帶來的網購的非直接性和買賣過程的延長以及參與主體的多元，使得網購合同的成立和生效時間所呈現出的復雜性有必要進一步探究。在網購平臺中賣家發布的商品信息類似于商業廣告，一般認為是要約邀請，當信息的內容符合要約的規定時視為要約。相較于傳統的買賣交易，消費者在網購中的權益常因商家對網購合同的成立和生效時間做出附條件的格式性規定而更加容易受到侵犯，因此有必要進行確定可行的法律規制。

網上購物；網購合同；成立和生效；合同法規制

隨著科學技術的飛速發展，計算機和網絡在各個領域的使用更加廣泛，它潛移默化地改變了人們的思想觀念和消費方式。網上購物是計算機與網絡進入商業交易領域中的一個典型，它不同于傳統的買賣交易，尤其是在交易主體地位的認定，合同的訂立、成立及生效等方面為人們打開了一個全新的更為復雜的領域，傳統的法律制度面臨著極大的沖擊與挑戰。為此，本文將圍繞網上購物合同中的成立和生效時間展開探討。

一、網上購物的發展歷史與現狀

就世界網購發展歷史而言，電子商務隨著Internet的爆炸性發展而迅猛增加，根據努阿互聯網(Nua Internet)調查提供的數據,世界所有地區的總上網人數從1999年3月的1.71億增長至2000年3月的3.04億。[1]到2003年2月25日,全世界有5億以上的人有互聯網接口。而根據2002年3月14日Newsbytes報告:到2005年全世界互聯網用戶將達9.43億。1995年全球通過Internet的交易額僅為5 億美元，1996 年達到26億美元;1998年猛增至430億美元;2000年已達1560億美元以上,2003年超過15000億美元。[2]回看國內的網絡發展，張樹新于1995年創立了首家互聯網服務供應商——瀛海威，標志中國進入互聯網時代。1999年，阿里巴巴成立于杭州市，主要通過旗下三個交易市場協助世界各地數以百萬計的買家和供應商從事網上生意，標志著網上購物的新時代來臨。我國第一宗網絡購物發生在1996年的11月，購物人是加拿大駐中國大使貝詳，他通過實華開公司的網點，購進了一只景泰藍“龍鳳牡丹”。起初，網絡購物發展緩慢甚至是裹足不前。但是隨著人們觀念的轉變，它以一種迅猛增長的態勢廣泛進入人們生活中的各個領域，并且始終朝氣蓬勃。“2013年1月15日，中國互聯網絡信息中心(CNNIC)在京發布第31次《中國互聯網絡發展狀況統計報告》(以下簡稱《報告》)。《報告》顯示，截至2012年12月，我國網絡購物用戶規模達到2.42億，網絡購物使用率提升至42.9%。與2011年相比，網購用戶增長4807萬人，增長率為24.8%。在網民數量增速逐步放緩的背景下，網絡購物依然呈現快速的增長勢頭。在網絡營銷受到重視、網民消費觀念轉變等因素的影響下，不少商家紛紛打破單一經營模式，在傳統渠道外開拓網絡渠道，以尋求銷售的新增長點。”[3]

根據該報告，傳統商家已經逐漸意識到網絡對傳統商業模式的滲透和巨大影響，并邁出了借助互聯網革新商業經營模式的腳步，因此傳統的商品銷售渠道也正在無形中被網絡渠道的銷售所代替。

通過分析以上數據可知，網購在現代社會的消費方式中已經占據了很大一部分的比例，大到價格昂貴的奢侈品，小到日常生活中必備的牙刷牙膏等小件物品，幾乎所有傳統交易中的商品都可以通過網購這條渠道獲得。顯而易見，網購已經成為眾多物品交易流通的主要形式，不論交易的是實物還是虛擬的產品。因而，從法學視角準確定位網購過程中的關鍵環節并加以法律規制，對營造安全有序的社會生活具有重大意義。

二、網上購物合同的訂立過程解析

1．網上購物合同中的主體地位認定。眾所周知，要實現網上購物，首先必須要有網絡服務提供者[4]所提供的交易平臺——淘寶、京東商城等交易網站。消費者和經營者要想在網站上進行交易則必須進行身份認證、注冊等程序才能獲得交易商戶、買家的資格。在進行身份認證時，經營者和消費者都必須同網絡服務提供者簽訂合同，接受其提供的格式合同，由此，網絡服務提供者與網絡服務使用者之間達成了網絡服務協議。然而對經營者與消費者身份認證所采取的方式是不同的，對于要進入網站經營的商戶，網絡服務提供者要對其進行實名認證，通過對賣家身份和銀行賬戶等信息進行形式審查，通過后賣方可獲得網點出售商品的資格。而消費者要在網上購物則只需按照既定的程序完成注冊就立即獲得用戶名，即可享受網站所提供的信息服務與技術服務。

在上述條件都具備的情況下，經營者依靠網絡服務提供者的交易平臺發布商品信息，例如商品的樣式、材質、性能、單價等；消費者則利用經營者發布在交易網站上的信息，通過網絡服務提供者提供的技術服務進行商品的選購。消費者在選購好商品后會通過網站提供的各類付款方式進行金錢的給付，而經營者大多是通過與其合作的快遞公司進行商品的配送。在消費者取得所購商品，經營者取得商品的對等價金后，一次交易即告完成。分析可知，多方主體參與了網上購物過程，形成了多個合同。就網絡買賣而言，主合同是商品經營者與消費者之間形成的購物合同，其他合同都是附屬于該買賣合同并為其履行而存在的。首先，網站與經營者、網站與消費者之間達成的是服務協議，雙方形成的是一種服務關系，網站為經營者與消費者之間的交易提供了媒介或交易平臺，經營者利用網站這一媒介的優勢發布、宣傳商品，消費者利用網絡這一交易平臺獲取商品信息，享受商品服務。網絡服務提供者與網絡服務使用者之間簽訂了服務合同，雙方當事人需依照合同的約定來履行，在服務過程中產生的糾紛也依照合同的約定來解決。其次則是經營者與消費者之間的買賣合同，經營者與消費者是買賣關系的主體，商品與對應價金是標的，達成一致的意思表示后買賣合同成立。因此，網上購物合同的雙方主體是經營者與消費者。網站的提供者只起牽線搭橋的作用，在其管理使用者注冊提交的信息不完善時承擔一定的民事侵權責任。[5]因此，網上購物合同的雙方主體是經營者與消費者。網站的提供者只起牽線搭橋的作用，在其管理使用者注冊提交的信息不完善時承擔一定的民事侵權責任。

2.網上購物合同的意思表示。

(1)網上購物合同中的要約和要約邀請。要約是向特定相對人發出的并希望與之訂立合同的意思表示，根據合同法的規定要約所表達的意思表示應當符合下述兩個要求：第一，要約的內容應當具體明確；第二，要約中應當含有在要約得到承諾時該意思表示即對要約人產生約束力的內容或意向。而要約邀請則是某一主體希望他人以自己為特定對象而向自己發出要約以期訂立合同的意思表示。要約邀請在商業活動中常常表現為寄送商品服務價目表、拍賣公告、招投標公告、招股說明書、商業廣告等形式。商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。在網絡購物中，嚴格區分要約與要約邀請，對合同的訂立有重要的意義。[6]

網絡購物中，賣家通常會通過網站發布商品的圖片、名稱、價格、質量等信息來吸引消費者，賣家的這一行為究竟是要約還是要約邀請？應該區分情況對待：如果交易網站上發布的是銷售實物并且需要采用運輸手段才能交貨的商品信息，它的目的是為了向廣大消費者宣傳自己的商品，即是向不特定的多數人所發出的，旨在引誘消費者購買其商品，在性質上與商業廣告相同，因此宜將其定性為要約邀請；如果發布的信息符合要約的規定，即商品信息具體明確，包含了商品的各項規格數據、價格、樣式等足以讓網絡消費者認定該廣告所公布的商品就是自己所需要的商品并最終決定下單購買該商品的信息，同時在受要約人承諾時則同意受該承諾的約束，則應將其視為要約。可能有人會對“視為要約”的情況提出質疑，但是從網絡購物實踐經歷可知，以淘寶為例，當消費者在選購商品時看中某一個商品并有意向購買時，會在商家所公布的網絡頁面信息基礎上，根據自己的喜好、需求等因素對可供購買的商品做出新的挑選，這些新的挑選行為主要體現在商品的顏色、型號、尺寸、付款方式等方面。消費者在網頁靜態信息基礎上做出的動態操作和實踐中面對面的交易談判的實質內涵是完全一樣的。簡言之，如此的選擇操作只是經營者在網絡交易平臺中借助相關軟件工具給予消費者的一些操作權利，但其完全超出了靜態廣告所體現的商家的要約邀請的范疇，即經營者給予的可選項和消費者作出選擇決定構筑并完成了網絡環境下經營者的電子代理人與消費者之間的一個“買賣談判”，這個動態操作所代表的“買賣談判”最終達成的結果是一個買賣合意，該買賣合意在買方提交電子訂單時就轉化成了固定的電子數據合同。

從要約的特征角度來看，網絡經營者在網絡交易平臺所公布的靜態信息對于不特定的瀏覽者來說確實類似于廣告性質，屬于要約邀請。但是瀏覽該信息后的消費者一旦開始進行涉及商品種類、型號等表達購買意向的選項操作時，知曉該商品廣告信息的對象被特定化下來，經營者所給予消費者的選項操作表明：消費者作出受該承諾約束的意思表示，即經營者在網絡上公布的商品信息因消費者進行相關選擇操作就從單純的要約邀請而轉換成了要約，消費者最終提交的訂單就是承諾。還有一些交易網站上發布的關于銷售軟件、網上服務的商品信息，對于這類商品，它們能夠通過網上傳輸方式即時獲取，并且一般均會列明其價格、使用期限等詳細信息，內容具體確定，因此可以將其視為要約。在網購中，數據傳遞飛速，要約的發出與到達幾乎是同時的，接受方在收到提交的訂單時要約即根據“到達主義”而生效。

(2)網上購物合同中的承諾。在《合同法》中，承諾指受要約方作出同意接受要約的意思表示，承諾的內容須與要約的內容一致，否則會導致承諾的實質性變更和非實質性變更兩種情況。以在淘寶網購買實物商品為例，如上文所分析，賣家在網站上公布商品的圖片、規格、型號、價格等靜態詳細信息，是要約邀請。買家通過網站提供的技術服務進行甄選，在選擇特定商品后，買家點擊確認購買并填寫購買的數量、送貨方式、送貨地址等資料，進行購物確認后，是對賣家的承諾，賣家在接收到買家的要約后會安排發貨，這是對已成立并生效的合同的履行，至于賣家發出的發貨通知，其只是賣家履行合同的事實行為而已，不具有特定的意思表示也不會產生特別的法律效果。

有人會認為網購頁面的選項操作并非是由經營者當即作出的意思表示，而是電子代理人針對消費者的操作所給予的機械性回應。按照美國《統一電子交易法》(Uniform Electrnic Transaction Act)第2條第6點，電子代理人是指“能模擬日常的類型化的交易流程，并基本排除自然人理性的審查和操作，而能用于機械自主地發出、回復電子函件，以及階段性或全程性的履行合同的計算機程序、電子設備或其他自動化交易手段”。在現實中表現為以互聯網為基礎的各種形式的智能化、自動化的網絡終端交易平臺，這些網絡終端交易平臺，可以免除傳統意義上人工介入合同成立所需的協商行為，能夠機械自動地收發、分析、處理交易信息，并以此替代履行合同成立所需的要約、承諾直至合同最終成功訂立。然而，根據現行法律制度的規定，電子代理人并不具有民法上的代理人資格。因為“電子代理人不具有獨立的人格和財產，不能獨立地承擔民事責任”[7]。它只是合同當事人出于節約交易時間提高交易效率考慮而預先設定好的替補程序，該程序涵蓋了當事人模擬類型化的交易活動而預想設定供相對人操作選擇的要約、承諾條件、訂立和履行合同的方式等內容。在實踐中合同常常以書面形式訂立，根據我國《合同法》第11條規定可知，書面形式主要有合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等，它們都可以有效準確地表現其所承載的內容。因此推斷電子數據交易或電子郵件可作為合同的書面形式之一。此時，電子代理人所作出的意思表示是否應當歸屬于一方主體呢？根據聯合國《電子商務示范法》第十三條第一款規定：一項數據電文，如果是由發端人自己發送，即為該發端人的數據電文。根據此規定所體現的原理可以認定：首先，網絡購物頁面的選項操作是典型的電子代理人的一種。其次，作為典型電子代理人的網絡購物頁面的選項操作所體現的意思表示應該屬于網站商品經營者。既然電子代理人被作為一種電子工具而使用，其意思表示理所當然地屬于使用人。那么可以判定針對電子代理人的意思表示所做出的選購決定(即提交訂單)當然屬于繼邀約之后的承諾。

在現實購物中，當消費者提交訂單后會收到賣家的確認信件，該信件的性質又該如何認定呢？從前面的分析可知，賣家的確認郵件應該是在邀約和承諾后對消費者承諾通知的收訖確認。在確認收訖中常包含著的某些霸王條款式“免責聲明”應當認定為無效。

三、網上購物合同的成立與生效

網上購物合同的成立時間對于合同的履行、訴訟時效、法律適用等具有重要意義。我國合同法中規定了十多種有名合同，并且對這些合同作了一些特殊規定。而網上購物合同作為一種買賣合同，它有不同于傳統買賣合同的表現形式和規則，它的成立應當遵循我國合同法中關于合同成立時間的一般規定。根據我國《合同法》第二十五條可知：承諾在生效之時，合同即宣告成立。第二十六條又根據承諾的形式做出了進一步的區分：一是若承諾表現為通知形式，則該承諾在到達要約人時即為生效，合同宣告成立；二是無須以明示的通知而是以默示的某種行為作出的，這種行為可以是按照交易習慣或特定要求所作出的；三是以數據電文形式訂立合同所作出的，承諾的到達參照《合同法》第十六條第二款的規定。在實踐合同場合，在沒有完成標的物的交付或其他現實給付的情況下，只有承諾的生效不能使合同成立。要式合同必須具備法律或當事人要求的形式。[8]某些要式合同，不具備特定形式則合同不成立,因此在這些場合，除了要求意思表示一致外，還要求簽字、蓋章等。因此對于網絡購物中的實踐合同，完成標的物的現實交付是合同成立的時間，而對于網絡購物合同中的要式合同則只有當所要求的形式要件完全具備時合同方可成立。

以上文的網上購物為例，當買家選定特定商家的商品后，點擊立刻購買并確認履行期限和履行方式等信息并提交訂單后，賣家接收到信息時承諾即生效，這是根據我國《合同法》所采取的到達生效主義原則而確立的。承諾以數據電文的形式傳遞到買家，承諾到達買家時買賣合同成立。[9]同時正常情況下該合同在成立時即生效。對于訂單提交后消費者收到的確認郵件只能是一個事實性的輔助行為，不能定性為類似于承諾的法律行為。之后買家付款和賣家用快遞發送貨物等是對合同的履行，對合同的成立和生效不具有任何影響。

至于在網絡購物中常存在消費者可以選擇網上支付和貨到付款等支付方法，這個是否影響合同的成立時間呢？答案是否定的。貨到付款和網上支付等都屬于支付方式的一種，是網購合同中當事人所約定的買方履行支付義務的方式。在網上購物的情況下，如上所分析消費者所提交的訂單到達經營者后即為承諾生效，此時當事人之間的合意達成一致，在正常情況下，應推定意思表示真實，合同主體具有相當的行為能力，那么合同即宣告成立并生效。所以消費者選擇何種支付方式不是制約合同成立和生效時間的因素，即和網購合同的成立和生效的時間無關。

四、網上購物中的消費者權益保護

在網購中，由于消費者看到的并不是商品實物，只能了解到很有限的信息，通常是賣家的商品圖片及對商品有限、簡單的描述。而在網絡這種復雜的環境下，信息的真實性和充實性無法得到確切的保障，這些會導致消費者不能夠進行充分有效的比較、鑒別和挑選，其自主選擇權也就得不到保障。譬如，網站上發布的商品圖片多是在復雜的攝影條件下完成或是經過特殊處理使圖片所展現的商品在色彩、材質等與實際有所出入。除此之外，由于買家與賣家之間披露的信息并不對稱，締約過程中雙方也未謀面，對于某些內容并未經過協商，消費者的知情權和公平交易權也會受到一些限制。

還有在網購時會碰到一些賣家的免責條款，[10]比如在經營者的一些確認郵件中常常包含著這樣的額外聲明：“此郵件僅確認我們已收到了您的訂單，但不代表我們接受您的訂單。只有當我們向您發出發貨確認的電子郵件，通知您我們已將您訂購的商品發出時，才構成我們對您的訂單的接受，我們和您之間的訂購合同才成立。”這種告知企圖以單方聲明推后合同成立的時間，顯然違反了網購正常交易習慣下消費者對網購合同成立時間的理解。此類條款排除或限制其合同責任，是否合理與合法通常是受到爭議的。本來消費者在網購中就處于弱勢地位，如果經營者再不當地免除其責任，消費者的地位將會更加弱化，其合法權益在受到侵害時也將得不到有效的救濟。從消費者的弱勢地位出發和保護消費者利益的角度考慮，應當將上面的免責條款和推遲合同成立的單方聲明認定為無效。因此法律應當加強對網絡購物中免責條款的規制，從而保障消費者的合法權益不受侵犯。除此之外，網購過程中消費者信息泄露問題也是層出不窮，騙取信息或盜用信息的問題時有發生，消費者的隱私保護極度缺失。由于網購的低價格等因素，很大一部分商品的銷售是不提供發票或憑證的，這就導致了退換貨難等問題。

由于以上諸多因素的影響，在網購時，消費者的合法權益往往得不到切實維護。加強網購中消費者的權益保護有賴于多方機制的建構。首先，有效的網絡監管和完善的法律規制是第一步。切實可行的監管機制能夠甄別遴選出誠信度較高的賣家，能夠減少網購詐騙、信息泄露等現象的發生。完善的法律規制能夠使消費者在權益受到侵害時有明確的途徑去救濟自己的損失。其次，消費者也應該提高自身的法律意識。在網購時，應當謹慎選擇賣家，對于商家發布的信息要進行甄選和辨別，加以有效的判斷，一般應當選擇評價較高和信譽較好的店鋪。下單時，應當確認核對自己所填的信息是否正確一致；選擇支付方式時，盡量選擇貨到付款，若無貨到付款的支付方式，則應選擇可信度較高保密性較高的支付方式；購物時向賣家索要發票等相關消費憑證，確保賣家履行合同義務有瑕疵時有維權所需的依據等等。在賣家發貨后若發現訂單有問題時，應當盡快與賣家聯系協商解決，收貨后對商品的質量等不滿意的，也應盡快與賣家聯系，協商一致后采取下一步的補救措施。第三，倡導行業自律。賣家嚴格約束自己，建立行業自律體系，既加強了自身的競爭能力，又能營造和諧的網購交易平臺，維護消費者的合法權益。

五、結 語

“互聯網為我們節省了多少時間、多少汽油，真是無法計算。大部分銀行業務我都在網上辦理，很多物品也都在網上購買。”[11]網購已成為一種流行趨勢，交易趨向于便捷，而交易過程中的法律關系的締結也變得復雜與難分，現有法律可能并未對此進行規定或者規定的本身已經不能適應市場的導向，因此法律必須置身于網絡新環境和日新月異的交易市場中，在縱觀全局的基礎上，根據網絡交易活動中形成的習慣性規則對網絡合同的成立和生效時間作出規定和解釋，以發揮法律在日常生活中應有的作用。

[1] 美國商務部經濟與統計行政事務部政策發展辦公室．數字經濟[M]//美國商務部2000 年電子商務報告．晏維龍，譯．北京:中國人民大學出版社,2001：58.

[2] 唐義虎.地方電子商務立法中的立法構想、重點與難點[EB/OL].(2014-03-20)[2014-06-02].http://www.nua.ie/surv eys/how-many-online/index.html visiting time.

[3] 中國互聯網絡信息中心.中國互聯網絡發展狀況統計報告[EB/OL].(2014-04-30)[2014-06-02].http://www.people.com.cn/GB/14677/21963/22062/1978925.html.visiting time.

[4] 周洪政.電子合同成立的相關法律問題探析[J].廣西大學學報：哲學社會科學版，2012(3)：17.

[5] 崔建遠．合同法[M]．北京：法律出版社，2010:34．

[6] 韓世遠.合同法總論[M].3版.北京：法律出版社，2011：77-84.

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[8] 張昇立.網絡消費合同特殊交易主體的類型化研究[J].商業文化，2012(2)：121.

[9] 劉存青.由網絡購物看電子合同的相關法律問題[J].法制與社會，2012(3)：95.

[10] 鞠曄.論網絡點擊合同下消費者權益的法律保護[J].重慶郵電大學學報：社會科學版,2012(5)：78．

[11] 尼古拉斯·卡爾．淺薄[M].劉純毅，譯．北京：中信出版社，2009：4．

(責任編輯：胡先硯)

2014-05-11

李奇才(1989- )，男，湖北十堰人，蘇州大學王健法學院法律碩士。

D923.6

A

2095-4824(2014)04-0104-05