基層人民銀行規避履行金融服務職能所產生法律風險的途徑

趙鴻選

【摘要】制定和執行貨幣政策、維護金融穩定、提供金融服務是人民銀行的三大職能，基層人民銀行作為人民銀行的派出機構，在履行職責時，更多的是發揮提供金融服務的職能，例如賬戶管理、外匯管理、征信管理、支付結算、經理國庫、人民幣發行、再貸款、再貼現等。基層人民銀行提供金融服務與一般服務行業相比，有其自身的特點，基層人民銀行的提供金融服務職能往往與其行政管理職能融為一體，比如提供清算服務的同時要維護支付結算秩序，發行人民幣的同時維護人民幣的正常流通。基層人民銀行在履行金融服務職能的過程中可能由于管理不當、執法不合規、操作疏忽等形成差錯、失誤，進而侵害到服務對象的利益，引起法律訴訟，可能承擔相應的法律責任。

【關鍵詞】依法行政 內控制度 法律風險

一、引起法律風險的原因

（一）內部控制體系不健全

一是部分規章制度不適合當前經濟金融發展狀況，個別制度過于原則化、概念化、缺乏可操作性。二是內控技術、制度滯后，新業務、新技術和新的服務手段推出后，內控技術跟不上業務的發展，監督檢查缺乏有效的技術和信息支持，內控制度難以全面覆蓋所有風險點，容易出現內控盲區，產生操作風險。三是內控制約機制不健全，崗位職責劃分不清，不能行形成崗位相互制約監督的機制。四是部門間缺乏協調配合，內控整體功能未能充分發揮，防范業務風險的力度不夠。

（二）內部控制執行不嚴肅

一是管理和業務操作人員對規章制度理解不透徹，對有些法規的理解存在偏差，甚至責任性不強，工作疏忽大意。二是有章不循、有規不遵，主要依賴傳統和經驗做法。三是對要害崗位監控考核不嚴，對要害崗位人員的思想、行為轉變不能及時掌握，對不適合要害崗位人員不能及時調整，從而形成法律風險。

（三）依法行政風險環節控制不嚴

現場監督檢查執法程序不規范，執法職能部門人員受習慣影響，執法程序上隨意性較大，致使談話筆錄、工作底稿、現場檢查事實確認書等要素不全，重要證據缺失，執法程序不合法導致行政法律風險。二是行政處罰程序不規范，如行政處罰過程中未告知相對人享有的權利，相關法律文書為按照規定時間送達，受送達人未簽字，執法職能部門濫用自有裁量權，行政處罰使用法律不準確，行政處罰程序不合規，容易形成行政法律責任。三是行政許可辦理不合規，如收到申請未及時開具“行政許可申請受理書”，辦結后或不予許可未及時開具“行政許可決定書”和“不予行政許可決定書”等有關文書，容易形成行政法律風險。

二、規避法律風險的途徑

雖然風險是一種可能出現的結果，但它可以根據對現狀的分析認識，對發展趨勢進行判斷，通過對現有狀況的改變控制風險，因此基層人民銀行履行金融服務的法律風險是可以避免的。

（一）完善內控制度建設

通過加強制度建設，真正形成用制度規范行為，按制度辦理業務、靠制度管理人員的長效機制。加強各風險點的排查和管理，對現有制度進行評估，對失效或不適宜的制度，及時進行修訂和完善。著重落實內部崗位控制和風險防范責任制度，使內控制度制約到各個風險環節，尤其對風險點和要害部位達到約束有效，制衡有力。

（二）建立完善法律風險預警體系

一是對法律風險隱患進行有效識別和科學界定，并規范管理，以化解和控制法律風險隱患。制定科學的法律風險評估流程和風險應對策略，在科學分類的基礎上，結合業務特點和單位實際，確定法律風險關鍵控制點和風險點，對各項行政管理行為和內部管理行為可能存在的法律風險進行評估分析，制定分級應對策略。二是強化法律事務部門職能作用，采取恰當的技術手段和防控措施，分析、排查、評估與化解法律風險，并對法律風險進行定期監測，建立風險預警機制，對可能產生的法律后果進行風險提示，實現對法律風險的動態管理，降低法律風險發生的可能性。三是加強對要害崗位人員的監督考核和后續教育，有其注重思想政治教育，及時發現他們的異常行為。加大監督檢查力度，探查苗頭性的人員管理風險，避免由于用人不當，監督考核不嚴造成的法律風險。四是注重發揮法律顧問、法律咨詢和法律協助的作用，將其與各項業務工作緊密結合起來，做到事前充分論證，事中跟蹤服務，主動及時報告法律風險，對可能出現的風險點和事故苗頭，做到早發現、早預防、早控制，有效避免法律風險。

（三）提高業務人員素質

通過業務技能、規章制度的培訓，提高管理者及業務操作人員理論素質、管理水平和業務水平，進一步增強管理者及業務人員對制度的理解，在管理活動、執法檢查、具體業務操作中能正確理解和把握各項規章制度，嚴格執行操作規程，避免業務差錯及責任事故引發的法律風險。

（四）完善行政行為監督機制

主要是要加強對行政許可、行政執法與行政處罰的監督檢查。一是建立健全內部監督體系，完善各項內控制度，規范崗位職責和操作流程，使執法行為在部門內受到監督和約束，消除違反制度、觸犯法律的行為。二是加強法律事務、內審和紀檢監察部門對行政行為的外部監督檢查，對容易產生風險的環節進行重點排查，嚴格執行責任追究制度，加大對執法人員違規行為的問責力度。三是嚴格執行執法評議和案卷評查制度，逐步建立起分工明確、權責清晰、行為規范、程序完善及監督有力的行政行為約束制度，不斷提高人民銀行依法行政水平。

（五）提升依法工作水平

執法檢查和行政處罰要嚴格按照《中國人民銀行法》、《行政許可法》、《中國人民銀行行政處罰程序規定》等法律法規的規定，從立項、通知、檢查、取證、立案、處罰、聽證、執行等各方面，嚴格執法程序，確保行政執法程序合法、證據確鑿，運用法律準確、處罰公正。行政許可要加強對申請資料的有效性審核，注意行政許可事項的辦理時限，規范行政許可有關文書的制作，有效避免行政法律風險。

（六）正視訴訟風險，做好訴訟準備

要正視履職過程中的訴訟風險，做好訴訟的心理準備和外部條件準備，對通過相互協商、調解等非訴方式不能解決的問題，要果斷選擇訴訟途徑，積極采取法律手段進行補救。

參考文獻

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