淺議法律風(fēng)險(xiǎn)管理進(jìn)法學(xué)本科課程體系

【摘要】當(dāng)前，法科畢業(yè)生就業(yè)遭遇了前所未有的“冷遇”，究其原因，乃在于社會(huì)需求和就業(yè)市場(chǎng)的變化，與法科畢業(yè)生的技能存在較大的差距，難以滿足用人單位的需求，在本科階段開(kāi)設(shè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理課程，是解決這種“瓶頸”狀態(tài)的一條捷徑。法律風(fēng)險(xiǎn)的建構(gòu)性決定了法律風(fēng)險(xiǎn)是可管理的，關(guān)鍵在于法學(xué)院要在法科生畢業(yè)之前培養(yǎng)其法律風(fēng)險(xiǎn)管理能力，要實(shí)現(xiàn)這個(gè)目的，必須逐步編著法律風(fēng)險(xiǎn)管理教材和開(kāi)設(shè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理課程。

【關(guān)鍵詞】法律風(fēng)險(xiǎn)管理 就業(yè)市場(chǎng) 課程體系

【基金項(xiàng)目】湖南省軟科學(xué)重點(diǎn)資助項(xiàng)目（2011ZK2004）；長(zhǎng)沙市科技計(jì)劃項(xiàng)目，編號(hào)：K1205056-11；長(zhǎng)沙學(xué)院經(jīng)濟(jì)法精品課程建設(shè)項(xiàng)目。

【中圖分類號(hào)】G642 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A 【文章編號(hào)】2095-3089（2014）01-0015-02

引言

一度被考生視為“香餑餑”的法學(xué)專業(yè)，經(jīng)歷了上世紀(jì)90年代的繁榮期后，逐漸冷落為就業(yè)最難的專業(yè)之一，從2002年到2005年，法學(xué)專業(yè)本科畢業(yè)生就業(yè)率連續(xù)四年排名倒數(shù)第一。2006年，團(tuán)中央學(xué)校部、北京大學(xué)公共政策研究所聯(lián)合進(jìn)行的一項(xiàng)應(yīng)屆畢業(yè)生就業(yè)調(diào)查中，法學(xué)專業(yè)以37.85%的就業(yè)率排到了末尾[1]。2007年到2009年連續(xù)三年仍無(wú)好轉(zhuǎn)[2，3]。而2009年——2012年發(fā)布的《中國(guó)大學(xué)畢業(yè)生就業(yè)報(bào)告》（2009-2012）也顯示，11個(gè)專業(yè)大類中，2008屆法學(xué)類本科畢業(yè)生就業(yè)率為79%，排名倒數(shù)第二，遠(yuǎn)低于當(dāng)年本科畢業(yè)生的平均就業(yè)率（88%）[4]。2009屆法學(xué)類本科畢業(yè)生就業(yè)率為82.3%，[5]2010屆法學(xué)類本科畢業(yè)生就業(yè)率為86.7%，[6]2011屆法學(xué)類本科畢業(yè)生就業(yè)率為86.8%，[7]連續(xù)三年排名倒數(shù)第一。然而，從職業(yè)上來(lái)說(shuō)，社會(huì)還是需要法學(xué)人才的。“比如全日制法學(xué)本科畢業(yè)生目前在法院、檢察院工作的比重大約是12%，加上律師，比例大約是20%。”[8]法學(xué)畢業(yè)生的這種供需脫節(jié)，有就業(yè)市場(chǎng)的原因，但畢業(yè)生法律技能低下亦不失為一主要原因，據(jù)麥可思研究院對(duì)2007屆法學(xué)畢業(yè)生就業(yè)的調(diào)研，法科畢業(yè)生離校時(shí)掌握的工作能力僅為53%，而同期非法科平均為52%[9]，雖略高于平均水平，但由于法律工作屬操作性極強(qiáng)的工作，畢業(yè)生的工作能力遠(yuǎn)不能滿足用人單位的要求。因而，法律風(fēng)險(xiǎn)管理如能進(jìn)入法學(xué)本科課程體系，或?qū)Ξ厴I(yè)生法律技能的培養(yǎng)大有裨益。

一、就業(yè)市場(chǎng)變化要求法科畢業(yè)生具備法律風(fēng)險(xiǎn)管理能力

上世紀(jì)九十年代，當(dāng)法學(xué)專業(yè)方興未艾之時(shí)，法科畢業(yè)生就業(yè)基本面向政府機(jī)關(guān)公務(wù)員、檢察官、法官，僅有少數(shù)具有創(chuàng)業(yè)精神者進(jìn)入律所創(chuàng)業(yè)，企業(yè)基本未進(jìn)入法科畢業(yè)生就業(yè)市場(chǎng)范圍。然而，進(jìn)入本世紀(jì)以來(lái)，一方面，隨著政府機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)此前已大量吸收法科畢業(yè)生，導(dǎo)致人員日趨飽和，加之復(fù)轉(zhuǎn)軍人的政策性進(jìn)入和司法機(jī)關(guān)人員編制所限以及法官、檢察官職務(wù)的終身制，需求量急劇減少；另一方面，卻是法學(xué)專業(yè)人才培養(yǎng)的擴(kuò)張，截至2008年11月，全國(guó)共設(shè)立法學(xué)院系634所，30年來(lái)增長(zhǎng)105.67倍；法學(xué)本科在校生30萬(wàn)人左右，法律專科在校生達(dá)22萬(wàn)多人，30年增長(zhǎng)了200多倍[10]。

正當(dāng)政府機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)成為法科畢業(yè)生可欲而不可求的就業(yè)選擇之時(shí)，律師業(yè)和企業(yè)卻為法科畢業(yè)生提供了一個(gè)巨大的就業(yè)空間。

自國(guó)家實(shí)行律師資格考試以來(lái)，我國(guó)律師業(yè)得到了長(zhǎng)足的發(fā)展。首先，律師事務(wù)所數(shù)目急劇擴(kuò)展，并逐漸走上了專業(yè)化道路。目前，律師事務(wù)所已經(jīng)發(fā)展到1.3萬(wàn)多家。律師事務(wù)所的專業(yè)化、規(guī)模化程度不斷提高，在北京、上海、廣東等大城市和經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，已經(jīng)出現(xiàn)了一批專門或主要從事證券、金融、房地產(chǎn)等業(yè)務(wù)的專業(yè)律師事務(wù)所。其次，從律師從業(yè)人數(shù)上看，截止到2005年6月，我國(guó)執(zhí)業(yè)律師已達(dá)11.8萬(wàn)多人，其中專職律師103389人，兼職律師6841人，公職律師1817人，公司律師733人，軍隊(duì)律師1750人，法律援助律師4768人。目前，我國(guó)現(xiàn)有律師已經(jīng)達(dá)到14.3萬(wàn)人。另外，還有律師輔助人員3萬(wàn)多人。具有本科以上學(xué)歷的律師已占律師總數(shù)的64.6%，其中，研究生以上學(xué)歷的律師已經(jīng)超過(guò)1萬(wàn)人。有3415名優(yōu)秀律師當(dāng)選為各級(jí)人大代表和政協(xié)委員。第三，從律師業(yè)務(wù)發(fā)展來(lái)看，業(yè)務(wù)范圍領(lǐng)域和業(yè)務(wù)量大增。近年來(lái)，律師行業(yè)共辦理訴訟案件855萬(wàn)多件，辦理非訴訟法律事務(wù)423萬(wàn)多件；為1.6萬(wàn)多個(gè)政府部門和26萬(wàn)多家企事業(yè)單位擔(dān)任法律顧問(wèn)；開(kāi)展義務(wù)法律咨詢2243萬(wàn)多件，辦理法律援助案件40萬(wàn)多件，為實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平與正義做出了積極貢獻(xiàn)。[11]

隨著依法治國(guó)的推進(jìn)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)越來(lái)越重視法律風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)警和防控，首先從國(guó)有企業(yè)開(kāi)始，2004年6月，中國(guó)國(guó)務(wù)院國(guó)資委頒布實(shí)施《國(guó)有企業(yè)法律顧問(wèn)管理辦法》，第一次正式提出法律風(fēng)險(xiǎn)的概念，并且規(guī)定國(guó)有企業(yè)應(yīng)設(shè)立法律顧問(wèn)制度；中國(guó)國(guó)資委（2006）《中央全面風(fēng)險(xiǎn)管理指引》明確企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理是企業(yè)全面風(fēng)險(xiǎn)管理中一個(gè)重要內(nèi)容，并規(guī)定法律顧問(wèn)部門為法律風(fēng)險(xiǎn)管理的專職部門。與此同時(shí)，民營(yíng)企業(yè)對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)警和防控重視程度絕不亞于國(guó)有企業(yè)。很多企業(yè)不僅聘請(qǐng)律師擔(dān)任常年法律顧問(wèn)，還設(shè)立了專門法律部門，部門負(fù)責(zé)人在企業(yè)中一般屬于中層管理人員，有的還享有企業(yè)副總地位。

因而，無(wú)論是作為律師擔(dān)任企業(yè)常年法律顧問(wèn)還是作為企業(yè)專職的法務(wù)人員，法學(xué)畢業(yè)生就業(yè)的服務(wù)對(duì)象或服務(wù)單位多為企業(yè)，職業(yè)的主要任務(wù)是幫助企業(yè)管理者預(yù)警和防控法律風(fēng)險(xiǎn)，法學(xué)畢業(yè)生應(yīng)在就業(yè)之前就熟練掌握法律風(fēng)險(xiǎn)管理能力和技巧。

二、法律風(fēng)險(xiǎn)的可管理性

法律風(fēng)險(xiǎn)的建構(gòu)性表現(xiàn)為主、客觀雙層建構(gòu)性。

首先，作為法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生依據(jù)的法律是由社會(huì)建構(gòu)的。馬克思在論及《法國(guó)民法典》時(shí)指出，“法典并不起源舊約全書，而是起源于伏爾泰、盧梭、孔多塞、米拉波、孟德斯鳩的思想，起源于法國(guó)革命”。[12] 洛克認(rèn)為，“人們參加社會(huì)的重大目的是和平地和安全地享受他們的各種財(cái)產(chǎn)，而達(dá)到這個(gè)目的的重大的工具和手段是那個(gè)社會(huì)所制定的法律”。[13]由此可見(jiàn)，法律并非天生，而是產(chǎn)生于社會(huì)公序良俗構(gòu)建的需要，源于社會(huì)精英人物的思想結(jié)晶，并由社會(huì)所選任的精英分子所組成的立法機(jī)構(gòu)將其法典化而成。作為社會(huì)精英人物的思想結(jié)晶，法律自然具有主觀建構(gòu)性。但作為法典形式出現(xiàn)，卻又不失為客觀實(shí)在體。

其次，作為法律風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生直接導(dǎo)因的法律行為無(wú)疑具有建構(gòu)性。著名法學(xué)家弗里德里希·卡爾·馮·薩維尼（Friedrich Carl Von Savigny）在1840-1849年間出版的八卷本《當(dāng)代羅馬法體系》對(duì)法律行為理論作了系統(tǒng)論述，提出法律行為的“意思學(xué)說(shuō)”，將“法律行為”與“意思表示“相提并論，意指法律行為系人們有意識(shí)實(shí)施的、能產(chǎn)生一定法律效果之行為。[14]法律行為這種主觀思辨性區(qū)別于法律事件，同時(shí)，也區(qū)別于雖與主體意識(shí)有關(guān)、卻并非由主體意志所決定的事實(shí)行為，因此，法律行為的主觀建構(gòu)性于其主觀思辨性中得到彰顯。然而法律行為卻必具備表現(xiàn)于外的行為形式，是可觀察到的客觀實(shí)在體。

法律風(fēng)險(xiǎn)的建構(gòu)性決定了其可控性：法律風(fēng)險(xiǎn)因其行為及相關(guān)法律而生，因之，法律行為人于行為之前對(duì)規(guī)范其行為的法律作深入研究，不僅可預(yù)測(cè)其行為引發(fā)的法律風(fēng)險(xiǎn)的可能性，且可通過(guò)糾正其行為的非法性而規(guī)避、防控法律風(fēng)險(xiǎn)損失。此所謂法律風(fēng)險(xiǎn)的可習(xí)得性，即可以通過(guò)學(xué)習(xí)和研究以減少不確定風(fēng)險(xiǎn)。因此，人類智慧在法律風(fēng)險(xiǎn)管理中有了用武之地，同時(shí)形成了新的智慧因素——風(fēng)險(xiǎn)智慧。風(fēng)險(xiǎn)智慧使人類有了有效權(quán)衡風(fēng)險(xiǎn)的能力，涉及對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的分類、本質(zhì)、等級(jí)，涉及快速的習(xí)得、儲(chǔ)存和檢索風(fēng)險(xiǎn)信息。利用相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)信息行動(dòng)、有效交流、對(duì)新環(huán)境進(jìn)行適應(yīng)性調(diào)整等。這種可習(xí)得性迥異于其他風(fēng)險(xiǎn)如自然風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)的隨機(jī)性，隨機(jī)性意味風(fēng)險(xiǎn)處于無(wú)規(guī)則的混沌狀態(tài)。

既然法律風(fēng)險(xiǎn)是可控的，自然可以通過(guò)風(fēng)險(xiǎn)辨識(shí)、估計(jì)、評(píng)價(jià)、預(yù)警和防控等流程進(jìn)行管理，作為法科畢業(yè)生，在掌握了法理學(xué)和各部門法知識(shí)的基礎(chǔ)上培養(yǎng)自身的法律風(fēng)險(xiǎn)管理能力并非難事，當(dāng)然畢業(yè)前接受系統(tǒng)的法律風(fēng)險(xiǎn)辨識(shí)、估計(jì)、評(píng)價(jià)、預(yù)警和防控技能培訓(xùn)是不可或缺的。

三、法律風(fēng)險(xiǎn)管理課程設(shè)置的構(gòu)想

本科階段設(shè)置法律風(fēng)險(xiǎn)管理課程的內(nèi)容主要包括總論和分論兩部分。總論部分主要對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)及其管理現(xiàn)有文獻(xiàn)進(jìn)行梳理、介紹法律風(fēng)險(xiǎn)及其管理的現(xiàn)有理論、法律風(fēng)險(xiǎn)的概念、法律風(fēng)險(xiǎn)的屬性、法律風(fēng)險(xiǎn)的分類、法律風(fēng)險(xiǎn)的研究范式、法律風(fēng)險(xiǎn)管理流程、法律風(fēng)險(xiǎn)管理過(guò)程中的指標(biāo)體系構(gòu)建、法律風(fēng)險(xiǎn)管理的技術(shù)等內(nèi)容。而分則部分主要介紹幾種典型的重要的法律風(fēng)險(xiǎn)，諸如合同法律風(fēng)險(xiǎn)、侵權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)、訴訟法律風(fēng)險(xiǎn)、投資法律風(fēng)險(xiǎn)等。各高校法學(xué)院可依此編著臨時(shí)教材，待時(shí)機(jī)成熟再立項(xiàng)組編全國(guó)統(tǒng)編規(guī)劃教材。

相應(yīng)地，法律風(fēng)險(xiǎn)及其管理進(jìn)入法學(xué)本科課程體系，最好的選擇應(yīng)是在大四第一學(xué)期開(kāi)設(shè)單獨(dú)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理課程，此時(shí)法理法史和各部門法課程均已完成，學(xué)生對(duì)基本的法理、法學(xué)方法和部門法知識(shí)已有較為全面的掌握，在此基礎(chǔ)之上接受專門的法律風(fēng)險(xiǎn)管理課程培訓(xùn)，輔之以深入法律風(fēng)險(xiǎn)管理實(shí)踐解決現(xiàn)實(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理問(wèn)題，法律風(fēng)險(xiǎn)管理技能和能力容易養(yǎng)成。

但鑒于當(dāng)前法律風(fēng)險(xiǎn)管理理論和知識(shí)未能系統(tǒng)化，以及教材的缺位，各法學(xué)院要開(kāi)出單獨(dú)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理課程只能是勉為其難。但在部門法學(xué)課程教學(xué)過(guò)程中發(fā)揮教師的主觀能動(dòng)性，在教學(xué)內(nèi)容中滲入相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)管理內(nèi)容，引導(dǎo)學(xué)生運(yùn)用所學(xué)解決現(xiàn)實(shí)中的法律風(fēng)險(xiǎn)辨識(shí)、估計(jì)、評(píng)價(jià)、預(yù)警和防控問(wèn)題，完全是可行的，這樣不僅對(duì)學(xué)生的法律風(fēng)險(xiǎn)管理能力是不可多得的啟蒙教育，對(duì)于教師而言，是不斷積累法律風(fēng)險(xiǎn)管理教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法的最佳途徑。

結(jié)束語(yǔ)

當(dāng)前的社會(huì)已進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)，風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中，風(fēng)險(xiǎn)成為威脅人類發(fā)展的主要因素，全面風(fēng)險(xiǎn)管理成為當(dāng)前社會(huì)的主要課題。法律風(fēng)險(xiǎn)作為企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的一種，自然屬全面風(fēng)險(xiǎn)管理的一個(gè)重要內(nèi)容。尤其是處于社會(huì)急劇轉(zhuǎn)型的中國(guó)，在以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌為核心的社會(huì)轉(zhuǎn)型過(guò)程中，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)出高不確定性、多樣性、復(fù)雜性、廣泛性、損失嚴(yán)重性、投機(jī)性、以及國(guó)際化、全球化特征。作為市場(chǎng)體制下的法律人，法學(xué)本科畢業(yè)生自然肩負(fù)為自己服務(wù)的對(duì)象或單位管理法律風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任，而法學(xué)院則在法學(xué)本科階段理應(yīng)肩負(fù)起培養(yǎng)法科畢業(yè)生法律風(fēng)險(xiǎn)管理能力的重任。

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[12]馬克思、恩格斯：《馬克思恩格斯全集（第一卷）》， 北京： 人民出版社，1956年，第129頁(yè)。

[13]John Locke，The Second Treatise of Government， New York： The Macmillan Co.， 1956，p.57.

[14]徐國(guó)建：《德國(guó)民法總論》， 北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，1993年，第85-86頁(yè)。

作者簡(jiǎn)介：

蔣云貴（1968-），男，湖南湘陰人，長(zhǎng)沙學(xué)院法學(xué)系副教授，博士，主要從事民商法理論研究。