淺談地理標志的私權性

隨著國際、國內大環境對農業問題的日漸重視，地理標志越來越成為一個熱點。但現實中我國的地理標志存在多部門管理的情況，不利于地理標志的認定和保護。筆者擬從地理標志立法現狀、法律屬性出發，分析不同的立法理論基礎之利弊、私權性和公權性地理標志法律制度的矛盾沖突，從而提出解決之道。

一、我國各部門地理標志立法現狀

我國目前對地理標志的認定和保護主要存在三個層次的法律法規和規章：

1、通過全國人大制定的部門法《中華人民共和國商標法》（以下簡稱《商標法》）以集體商標、證明商標方式對地理標志進行認定和保護，其主管部門為國家工商行政管理總局（以下簡稱工商總局）。根據《商標法》第十六條規定，國務院及國家工商總局又制定了相應的行政法規《商標法實施條例》、及部門規章《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》。

2、通過國家質量監督檢驗檢疫總局（以下簡稱質檢總局）制定的部門規章《地理標志產品保護規定》，對地理標志進行認定和保護，其主管部門為質檢總局。

3、通過中華人民共和國農業部（以下簡稱農業部）制定的部門規章《農產品地理標志管理辦法》，對農產品領域的地理標志進行認定和保護，其主管部門為農業部。

當然，《農產品地理標志管理辦法》稱該辦法依據《中華人民共和國農業法》（以下簡稱《農業法》）制定，但根據國務院法制辦的意見，《農業法》第二十三條“符合規定產地及生產規范要求的農產品可以依照有關法律或者行政法規的規定申請使用農產品地理標志”中的“有關法律”是指《商標法》。因此農業部制定的該辦法在本文中也視作部門規章，因本文的重點是論述地理標志的法律屬性，至于該辦法是否具有上位法不是本文的重點，不再贅述。

二、地理標志法律屬性的不同觀點

在學術界，對地理標志的法律屬性主要有三種觀點，其一，私權性；其二，公權性；其三，雙軌性，即認為地理標志是公權私權兼有。在雙軌性論中，又有以私權為主兼有部分公權，和以公權為主兼有部分私權之說。

地理標志法律屬性的不同觀點看起來是理論之爭、口舌之談，但立法是以理論為基礎，因此，其實質是立法的合理性爭論，明確了地理標志法律屬性，其實就決定了哪種立法是正確的，哪種立法是不合適的。具體到我國由三個部門管理的三種地理標志立法：

工商總局的地理標志是以集體商標和證明商標的形式對地理標志進行認定和保護，其法律淵源于由世界貿易組織（WTO）制定、世界知識產權組織（WIPO）認可支持的《與貿易有關的知識產權協議》（即《TRIPS協議》），在《TRIPS協議》的前言中，明確“承認知識產權為私權”，知識產權的私權性也是各界學者共識，“地理標志”作為《TRIPS協議》第二部分第三節明確規定的一種知識產權，其法律屬性無可質疑也應為私權。中國于2001年12月11日正式加入世界貿易組織，成為其第143個成員，按理說應該認可“地理標志”私權性，以作為商標注冊和保護，但實際當中卻出現了不和諧的立法。

質檢總局和農業部的地理標志部門規章其理論實質在于奉行地理標志的公權性論調，強調的是行政管理和政府保護，持這種觀點的人認為地理標志具有社會公益性，其所有權不能由單一個人或企業私享，只能由該區域符合條件的個人或企業所共有。

至于地理標志權利屬性的雙軌性，則是有人認為地理標志是帶有部分公權色彩的私權。筆者認為這個觀點沒有相應制度的支撐，即使在我國三種地理標志法律制度共存的情況下，也要么是私權性的商標系的地理標志，要么是公權性的質檢和農業系地理標志，如果要說“雙軌”，也只是存在私權性和公權性制度并存的國家（中國），并不存在單一的一種既認可私權同時也承認公權的“雙軌”性法律制度。

三、不同的立法理論基礎及立法利弊分析

通過以上論述可知，我國目前地理標志的理論和立法現狀是：兩種屬性理論對應三種法律制度，筆者通過諸多實際案例對比分析，認為公權性理論下的質檢和農業地理標志法律制度存在以下十一個不利之處：

一不利：不利于國際領土延伸保護。私權性的地理標志證明商標或集體商標可以在方便、快捷、省費的情況下通過世界知識產權組織國際局在馬德里國際商標注冊體系九十二個成員國（截止2013年10月16日）得到注冊和保護顯然，公權說的質檢和農業地理標志僅限于本國制定的法律，沒有相應的國際條約能將該法律在其它國家進行領土延伸保護。

二不利：不利于國內保護措施的啟動。私權性的地理標志證明商標或集體商標如果受到侵犯，可以由權利人或利害關系人隨時隨地向行政機關投訴或向司法機關起訴，也可由地方工商機關依職權進行調查處理。而公權說的質檢和農業地理標志只能由相應的行政主管機關依職權進行執法監管，相對于前者少了一條維權之路。

三不利：不利于地理標志權利狀態的固定。根據《商標法》規定，作為商標的地理標志的權利有效期為十年，可以無限續展，續展申請只需由權利人提出申請即可，其權利狀態不受法律法規的限制，當然，如果權利人認為其間地理標志商標指定使用的商品的特定品質或自然人文因素發生變化，權利人可以不續展注冊。而質檢總局的《地理標志產品保護規定》僅規定了“2年內未在受保護的地理標志產品上使用專用標志的，國家質檢總局將注銷其地理標志產品專用標志使用注冊登記”，其《地理標志產品保護規定實施細則》則規定“地理標志產品專用標志使用的有效期為五年”，其規定強調的是“標志”的“使用”時間。農業部的《農產品地理標志管理辦法》與質檢總局相比則走了另一個極端，即規定“農產品地理標志登記證書長期有效”。后二者地理標志的權利狀態只能寄希望于依公權力制定的法律本身，如果該法律制度被廢止的話，難道就不存在地理標志了嗎？

四不利：不利于地理標志價值的體現和利用。地理標志證明商標或集體商標作為商標的一種，是知識產權，具有財產性，可以對其評估后作為無形資產進行抵押融資，融到的資金可用于宣傳、擴大再生產、市場銷售、維權等等。《中國工商報》報道：“日前，從江蘇省蘇州市昆山工商局傳來消息，憑借巴城陽澄湖大閘蟹地理標志證明商標3.08億元的評估價值，巴城陽澄湖蟹業協會獲得中國銀行巴城支行1億元貸款。這也是江蘇省發放的首筆質押地理標志證明商標專用權貸款”，這則報道是地理標志商標價值體現的最有力說明，而質檢和農業方面的地理標志顯然無法對其進行價值對換。

五不利：不利于司法介入行政審查。《商標法》明確規定了商標核準注冊過程的駁回復審、異議、異議復審程序，已注冊的商標也可以提起爭議，申請撤銷（注：最新修改的商標已將異議復審、爭議修改為不予注冊復審、無效宣告）當事人不論是因絕對理由還是相對理由，如果不服復審或爭議裁定結果，均可以向有管轄權的司法機關提起行政訴訟，使得授權確權過程更為公平、公正，有法律救濟渠道。而質檢和農業地理標志制度雖然也規定了異議程序，但該異議一般只由本部門處理解決，如果異議人不滿意，能否將質檢總局或農業部作為被告進行行政訴訟，則無明確規定，現實也無實際案例。

六不利：不利于各種產業的全方位保護，特別是服務產業。按照《TRIPS協議》和《商標法》的規定，地理標志為服務行為本身提供了空間。而根據質檢總局《地理標志產品保護規定實施細則》第八條和農業部《農產品地理標志管理辦法》第二條，沒有也無法對服務行為進行保護。即使今后林業、中藥等部門也制定地理標志相關規定，也無法象商標一樣，其保護范圍基本能涵蓋社會生產和生活的各個方面。

七不利：不利于地理標志品牌化的擴大。地理標志作為地方重要的品牌資源，只有對其不斷地宣傳，才能進一步擴大其知名度。如果地理標志作為私權性的商標，地理標志的宣傳投入大，其品牌價值就會增大，就象上面所說的巴城陽澄湖大閘蟹地理標志證明商標價值評估一樣。而按公權說，其主體僅僅是質檢或農業部門指定的申請人或登記者，并非權利人，即使政府愿意宣傳，但因為無法作為無形資產進行評估、融資，其品牌價值沒有一個有效的方式予以對等體現，最終的結果是影響了政府的宣傳決策。

八不利，不利于對其重點保護。地理標志如果作為商標，則可以通過在個案中認定馳名商標得到保護，阻止他人在其它類別將與之相同或近似的商標注冊或使用，或者阻止他人擅自將地理標志作為商號或域名。而公權說的地理標志并沒有特殊的保護措施。

九不利：不利于對國外地理標志的保護。國外的地理標志證明商標或集體商標可以通過馬德里聯盟或直接向中國提出注冊申請，很方便地在中國進行注冊保護。截至2014年4月底，已有81件外國地理標志通過證明或集體商標的方式在中國獲得了保護注冊。而根據國家質檢總局的網上信息，截至2014年4月底，質檢總局保護的國外地理標志僅有干邑、蘇格蘭威士忌等14件，且這種保護沒有得到全國人大和國務院的授權。農業部《農產品地理標志管理辦法》第二十四條雖然規定“農業部接受國外農產品地理標志在中華人民共和國的登記并給予保護，具體辦法另行規定”，但并未具體實施過。國家工商局商標局則早在1987年即發文保護“丹麥牛油曲奇”原產地名稱，于1989年發文保護“Champagne”（“香檳”）原產地名稱。而質檢總局則在2009年12月才首次從虛假標注產地角度對法國的“干邑”進行過保護。

十不利：不利于國際間優先權的確立。根據《商標法》規定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，向中國申請注冊時享有優先權。但公權說的質檢和農業地理標志，則不存在優先權之說。

十一不利：不利于市場經濟競爭。靠公權力建立起來的地理標志制度，其申請人并非所有權人，地理標志在市場經濟大環境下運作好壞與申請人并無直接聯系，降低了申請人打造品牌的積極性，從而不利于市場競爭。相反，地理標志商標的注冊人則是權利人，地理標志在市場中的表現關系到注冊人的切身利益，使得注冊人不得不想方設法提高地理標志的市場競爭力，以謀取更大的經濟效益。

四、我國目前私權性和公權性地理標志法律制度并存造成了哪些矛盾

多頭管理多種制度造成的結果是整體地理標志保護的混亂，嚴重影響到經濟的發展。主要表現在：

1、權利沖突大量出現。比如，“姜家店”商標侵權案，“姜家店”是2005年6月14日被核準注冊的商標，核定使用商品為第30類“米”等，注冊號為：3750021，2011年12月26日經商標局核準變更注冊人為吉林省姜家店禾興米業有限公司（下稱禾興公司）。但國家質檢總局卻于2008年3月將“姜家店大米”批準為地理標志產品予以保護，并經質檢總局審查，授權柳河縣姜家店蛙田米業有限公司（下稱蛙田公司）等數家公司使用地理標志產品專用標志。柳河縣工商局為保護禾興公司的商標專用權，于2011年3月作出了對蛙田公司停止侵權行為，并處罰款2000元的行政處罰決定。最近幾年，柳河縣工商局共查處了7件侵犯“姜家店”注冊商標案件。

2、申請人和相關公眾認識不清，無所適從。因為我國目前存在三個部門三種地理標志，很多申請人在申請時不知道該向哪個部門提出申請，還有的申請人認為只要向其中一個部門申請了地理標志，就等同于另外兩個部門的地理標志。這種情況甚至體現在政府領導的工作報告中，不少地方政府領導也不清楚其報告中的“地理標志”到底是哪個部門的。

3、各部門權力重疊，行政資源嚴重浪費。體現在只認可本部門批準的地理標志，其他部門批準的地理標志無法在本部門獲得保護。比如法國的“香檳”，同時申請了質檢總局的地理標志保護產品和商標局的地理標志證明商標；而我國的“煙臺蘋果”則同時是三個部門的地理標志證明商標、地理標志保護產品、農產品地理標志。嚴重浪費了行政管理資源的同時，也給申請人在人、財、物上造成負擔。

4、有申請人借助制度差異，投機取巧。有一些地理標志本來在這種制度下無法獲得地理標志保護，卻根據制度差異，向另外一個部門申請為地理標志。比如2012年質檢總局批準“中國白酒金三角（川酒）”為地理標志保護產品（實際沒有企業在使用該標志），引起了較大的爭議，按現行商標法，該名稱不可注冊成為地理標志商標。

五、引起較大的國際反響

2005年10月質檢總局頒布實施《地理標志產品保護規定》后，國際商標協會（INTA）主席專門致函時任國務院副總理吳儀，明確表示：“INTA支持中國在《商標法》體系下保護地理標志，因為這種保護是基于地域性、排他性和優先權的原則建立起來的”、質檢總局的原產地名稱制度“沒有提供任何的機制來解決地理標志和商標之間的沖突，也沒有提供任何的異議機制給那些想要對某一個地理標志保護提出異議的在先知識產權權利人”、“在中國已經有地理標志和帶有相同地域名稱的商標相沖突的案例發生，如‘東阿阿膠’和‘金華火腿’。諸如此類的沖突的產生源于2001年質檢總局頒布的《原產地標記管理規定》”。

六、解決之道

中國應將地理標志視為《TRIPS協議》上明確規定的私權性知識產權，在《商標法》體系下予以保護。目前，越來越多的各級政府部門意識到這個問題，比如：2013年8月29日，《河南省人民政府關于實施商標戰略的意見》（豫政[2013]55號）提到“支持……申報地理標志證明商標、集體商標”；2013年11月19日湖北省人民政府發布《關于推進品牌強省建設的若干意見》，鼓勵具有地方特色的農產品申請注冊地理標志證明或集體商標，河南、湖北是繼新疆、內蒙古后第四個明確只認可地理標志商標的省級人民政府。

在筆者即將結稿時，中國政府網2014年4月22日發布消息，國務院日前下發《關于清理國務院部門非行政審批事項的通知》，不再保留“非行政許可審批”這一事項，地理標志保護產品和農產品地理標志這兩個非行政許可審批項目面臨取消的結局。

撥亂反正，理越辯越明，私權性方為地理標志之根本，不論國內、國外。