我國刑法中軍職罪行為主體的現(xiàn)行規(guī)定綜述

摘要：1997年，我國修訂《刑法》時(shí)，單列第十章，專門規(guī)定了軍人違反職責(zé)罪。第450條明確規(guī)定了軍職罪犯罪構(gòu)成主體的范圍由現(xiàn)役軍人、預(yù)備役人員和其他人員三類組成。

關(guān)鍵詞：軍職罪；主體；現(xiàn)行規(guī)定

犯罪是由什么樣的人所實(shí)施的要件，在刑法學(xué)上稱之為犯罪主體。在司法實(shí)踐中，各種具體犯罪的主體情況盡管千差萬別，但作為自然人犯罪，其共同之處都必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的人。

《中華人民共和國刑法》第450條對(duì)軍人違反職責(zé)罪主體的范圍作了明確規(guī)定：“本章適用于中國人民解放軍的現(xiàn)役軍官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員和中國人民武裝警察部隊(duì)的現(xiàn)役警官、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員以及執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役人員和其他人員。”由此，軍人違反職責(zé)罪的主體，是指實(shí)施了危害軍事利益的犯罪行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的現(xiàn)役軍人或者正在從事軍事職務(wù)的其他人員。

一、現(xiàn)役軍人

《兵役法》第5條規(guī)定：“在中國人民解放軍服現(xiàn)役的稱現(xiàn)役軍人。”《兵役法》第72條規(guī)定：“本法適用于中國人民武裝警察部隊(duì)。”

（1）現(xiàn)役軍官。《中國人民解放軍軍官服役條例》第2條規(guī)定：“人民解放軍現(xiàn)役軍官是被任命為排級(jí)以上職務(wù)或者初級(jí)以上專業(yè)技術(shù)職務(wù)，并被授予相應(yīng)軍銜的現(xiàn)役軍人。”

（2）文職干部。1999年6月30日施行的《中國人民解放軍文職干部條例》第2條規(guī)定：“中國人民解放軍文職干部，是被任命為初級(jí)以上專業(yè)技術(shù)職務(wù)或者辦事員級(jí)以上職務(wù)，不授予軍銜的現(xiàn)役軍人，是國家干部隊(duì)伍的組成部分。”文職干部也屬于現(xiàn)役軍人。

（3）現(xiàn)役士兵。2010年8月1日施行的《中國人民解放軍現(xiàn)役士兵服役條例》第2條規(guī)定：“現(xiàn)役士兵是依照法律規(guī)定，經(jīng)兵役機(jī)關(guān)批準(zhǔn)服現(xiàn)役，并依照本條例規(guī)定被授予相應(yīng)軍銜的義務(wù)兵和士官。”

（4）具有軍籍的學(xué)員。具有軍籍的學(xué)員是指在軍事院校、文藝團(tuán)體、體工隊(duì)等單位學(xué)習(xí)、訓(xùn)練，并履行了入伍手續(xù)的人員。

二、預(yù)備役人員

《中華人民共和國兵役法》第5條規(guī)定：“經(jīng)過登記，預(yù)編到現(xiàn)役部隊(duì)、編入預(yù)備役部隊(duì)、編入民兵組織服預(yù)備役的或者以其他形式服預(yù)備役的，稱預(yù)備役人員。”

（1）預(yù)備役軍官。《中華人民共和國預(yù)備役軍官法》（以下簡稱《預(yù)備役軍官法》）第2條規(guī)定，預(yù)備役軍官是“被確定為人民解放軍預(yù)備役排級(jí)以上職務(wù)等級(jí)或者初級(jí)以上專業(yè)技術(shù)職務(wù)等級(jí)，被授予相應(yīng)的預(yù)備役軍官軍銜，并經(jīng)兵役機(jī)關(guān)登記的預(yù)備役人員。”包括退出現(xiàn)役轉(zhuǎn)入預(yù)備役的軍官，確定服軍官預(yù)備役的退出現(xiàn)役的士兵，確定服軍官預(yù)備役的高等院校畢業(yè)學(xué)生，確定服軍官預(yù)備役的專職人民武裝干部和民兵干部，確定服軍官預(yù)備役的非軍事部門的干部和專業(yè)技術(shù)人員。

（2）預(yù)備役士兵。預(yù)備役士兵是指退出現(xiàn)役并被確定服士兵預(yù)備役的士兵和按照《兵役法》第13條的規(guī)定經(jīng)過兵役登記而未被征集服現(xiàn)役的人員。

三、其他人員

其他人員是指除了現(xiàn)役軍人和執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役人員之外的人員，主要包括：

（1）在軍隊(duì)機(jī)關(guān)、部隊(duì)、院校、醫(yī)院和倉庫等單位工作的正式職員、職工。這類人員長期在軍隊(duì)工作，并且有相當(dāng)一部分在主要崗位擔(dān)負(fù)保障服務(wù)工作，存在著發(fā)生違反軍職罪的條件和可能。隨著軍隊(duì)內(nèi)部改革的深入，軍隊(duì)的公勤工作絕大多數(shù)將聘用地方人員擔(dān)任，這類人員的數(shù)量會(huì)大幅度的增加。

（2）在軍隊(duì)移交地方政府的軍工廠中的領(lǐng)導(dǎo)和有關(guān)人員，知悉一定軍事秘密的人員。

（3）在戰(zhàn)時(shí)或平時(shí)軍事訓(xùn)練中臨時(shí)征用的民工或者受委托執(zhí)行軍事任務(wù)的地方人員。如在戰(zhàn)時(shí)為部隊(duì)擔(dān)當(dāng)向?qū)У牡胤饺藛T，在作戰(zhàn)時(shí)為部隊(duì)擔(dān)負(fù)物質(zhì)運(yùn)輸任務(wù)的民工，以及在演習(xí)和訓(xùn)練中被征用的渡船船工等。

（4）文職人員①。隨著軍隊(duì)體制的改革，2005年6月，國務(wù)院、中央軍委聯(lián)合頒布了《中國人民解放軍文職人員條例》，其中的文職人員屬于按照規(guī)定的編制聘用到軍隊(duì)工作，履行現(xiàn)役軍官（文職干部）同類崗位相應(yīng)職責(zé)的非現(xiàn)役人員。之后部隊(duì)開始在機(jī)關(guān)、院校、醫(yī)院等單位實(shí)行聘任制非現(xiàn)役文職人員。文職人員應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)之一就是：履行聘用合同，根據(jù)軍隊(duì)需要參加作戰(zhàn)、軍事演習(xí)、軍事訓(xùn)練和處置突發(fā)事件。

需要強(qiáng)調(diào)的是，預(yù)備役人員和其他人員只有在執(zhí)行軍事任務(wù)，擔(dān)任與軍事活動(dòng)有直接關(guān)系的具體工作時(shí)，才能作為軍人違反職責(zé)罪的主體，構(gòu)成有關(guān)的軍職罪。執(zhí)行軍事任務(wù)，是指擔(dān)任與軍事活動(dòng)有直接關(guān)系的具體工作，如參戰(zhàn)、參訓(xùn)、保障部隊(duì)的日常工作等。

總之，其他人員，是指在軍隊(duì)機(jī)關(guān)、部隊(duì)、院校、科研機(jī)構(gòu)、醫(yī)院、基地、倉庫等部隊(duì)編制序列內(nèi)各單位工作但沒有軍籍的正式職員、工人，臨時(shí)征用或者受委托執(zhí)行軍事任務(wù)的地方人員等。

由是觀之，軍人違反職責(zé)罪的犯罪主體中有的是正在部隊(duì)服役的現(xiàn)役軍人，有的是與部隊(duì)有正式勞動(dòng)關(guān)系并長期在部隊(duì)服務(wù)的職工，也有的雖是地方人員身份，但是正在執(zhí)行軍事任務(wù)，所以他們都負(fù)有與軍事有關(guān)的職責(zé)，屬于軍職人員，簡稱軍人，這和人們一般所稱的“軍人”有所區(qū)別。軍人違反職責(zé)罪的犯罪主體相對(duì)于《刑法》其他犯罪的主體來說，屬于特殊主體。但是在軍人違反職責(zé)罪的犯罪主體中也有一般和特殊之分。其一般主體是指軍隊(duì)中的所有軍人，即《刑法》第450條所列的人員；特殊主體包括軍隊(duì)中的指揮人員、各級(jí)首長、值班和值勤人員、醫(yī)務(wù)人員、現(xiàn)役軍人等。軍人違反職責(zé)罪中的某些犯罪只能由特殊主體構(gòu)成，而其他犯罪則可以由一般主體構(gòu)成。

注釋：

①郝東升，章愛先：論文職人員可以構(gòu)成軍職罪的主體，《法制博覽》，2014年第8期

參考文獻(xiàn)：

[1]薛剛凌，周健：《軍事法學(xué)》.法律出版社，2006年

[2]錢壽根，王繼：《軍事刑法學(xué)》.國防大學(xué)出版社，2007年

[3]黃林異，黃小鳴：《軍人違反職責(zé)罪》.中國人民公安大學(xué)出版社，2003年

[4]張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社，2011年

[5]錢壽根：《軍事法理學(xué)》，國防大學(xué)出版社，2004年

作者簡介：

郝東升（1982.4～），男，漢族，籍貫，河北平山人，碩士，講師，主要從事軍人違反職責(zé)罪研究。