淺析我國律師制度的歷史起點

摘 要：律師制度是一項民主的政治法律制度，是法制建設的重要組成部分，是一個國家司法民主和進步的標志。作為一種法律現象的律師制度是一國社會發展到一定階段的產物。按照馬克思·韋伯的觀點，在經濟交易日益活躍的社會中，用以調整有關利害當事人關系的法律日益增加和復雜化，因而對法律專業知識的要求也就日益迫切。為此，能把當事人的主張準確無誤地翻譯成法庭標準用語的律師，能創造新的合同形式和法律概念并使之得到審判官承認的法律顧問等是必不可少的。[1]律師自產生以來，對于個人權利與利益的維護，社會秩序的穩定，社會正義的實現，無庸置疑地發揮其巨大的社會價值。簡而言之，律師制度是社會民主化、法制化的衍生物。

關鍵詞：律師制度；起點

“中國法律的歷史，源遠流長，經過4000年漫長的發展過程，形成了獨樹一幟的法律體系。”[2]中國律師制度源于何時，在學術界大致可分以下觀點：

其一是西周起源說。這一觀點認為，西周時期的訴訟代理是古代律師制度的雛形，雖然中國古代沒有“律師”這一名稱，但類似現代律師業務中的辯護、代理、代書等法律服務活動一直存在，并有相關史料為證。[3]又有論者認為，“在中國古代訴訟中，沒有出現律師制度，但有訴訟代理制度和訴訟代理人，這種代理制度源于西周”。[4]

其二是近代傳入說。這一觀點認為，中國近代的律師制度最早產生于鴉片戰爭以來中國沿海各通商口岸城市的外國租界之中。英國率先在租界實行律師辯護制度，并從租界領事法庭滲透到會審公廨，在中國培植了律師辯護的新觀念，使人們認識到律師的價值。在此意義上，“中國最早的律師辯護，是由外國律師進行的”。[5]

其三是清末始有說。這一觀點認為，在清末變法修律期間，清政府為擺脫政治危機、鞏固統治，不得不關注司法改革與訴訟立法，在1906年《大清刑事民事訴訟法草案》中正式確立了模仿西方司法體制的律師制度，在1911年《大清刑事訴訟律草案》和《大清民事訴訟律草案》中更系統地確立了“系仿日、德之立法例”的律師制度。[6]

其四是民國始有說。這一觀點認為，清末律師制度未及實施即告滅亡，但被民國時期所沿用。1912年中華民國臨時大總統孫中山著手進行包括律師制度在內的法制建設，并在9月正式公布了第一部專門的律師法即《律師暫行章程》，以此為標志才是中國律師制度的正式建立。[7]

其五是新中國時期說。這一觀點認為，在我國長達兩千多年的封建專制社會中，由于缺乏律師制度賴以生存的土壤，因此沒有出現真正意義上的律師職業，我國真正意義上的律師制度是在新中國成立以后逐步建立和完善的。1980年8月26日，五屆全國人大常委會第十五次會議通過的《中華人民共和國律師暫行條例》的“頒布使我國律師制度以法律形式固定下來，從而使我國律師制度的建立和發展走上了法制化軌道”。[8]

一個國家的司法制度采取什么樣的訴訟形式，是與其文化傳統、社會結構、政治制度密切相關的；同時，法律職業群體能否在社會占有一席之地，尤其是在訴訟運行機制中是否承認那些具有一定法律知識，熟悉訴訟技能之人的合法地位，也會對一國家的司法傳統產生舉足輕重的作用。律師作為法律職業群體，不僅在訴訟活動中，幫助當事人尋求最合適的方式以維護當事人的合法權益，而且他還作為一種與法官相抗衡的機制，參與訴訟活動，從而使法官尋求法、發現法、宣示法具有更大的權威性，從而筑起一道調解社會矛盾、緩和沖突的巨大防線，在社會公眾的心目中，構建起一塊公正、權威的豐碑。然而，在古代中國“訟師”卻沒有得到法律的正當評價和國家的正式承認，他們始終生活在社會的陰暗面，他們充當“代理人”卻始終沒有在法庭上爭得一席之地。至此，可以得出結論，清末以前中國不存在真正現代意義上的律師，更不可能存在真正現代意義上的律師制度。法律是人類社會的基礎，也是國家產生的基礎。如果沒有法律，國家將會滅亡。與此相應，法律是人們生活的基礎，這樣以來，以法律知識為專業從事各類訴訟活動的律師也就成了人們生活中維護合法權益的知心人，由此而受到民眾的尊重，國家的承認。然而古代中國卻沒形成以法律為基礎的社會土壤，所以訟師很難發展為律師。在無訟思想與賤訟邏輯的壓制下，訟師缺乏社會的普遍認同與支持。自西漢以來，以儒家文化為主導的封建正統思想高度重視道德教化，遵循“和為貴”的倫理，尤其是“無訟”思想對傳統社會和普通民眾的直接影響和支配，形成根深蒂固的畏訟、厭訟乃至賤訟觀念。[9]而訟師的活動卻在客觀上違背了這一文化傳統，進而危及封建統治秩序刻意追求的“和諧”，導致種種壓制。這不僅使訟師職業備受摧殘，而且使訴訟代理活動也無法充分展開。至于“賤訟”，則是中國古代法觀念的一個“有趣的邏輯”，其本質是害怕訴訟而非鄙視訴訟。在成員難以流動的傳統社會里，“固態的社會里的身份不平等強烈地影響到了市場上，當然也影響到了法庭上”，在這種固態的等級格局下，人們才會格外擔心“一場官司十年仇”、擔心“低頭不見抬頭見”。[10]

參考文獻：

[1]季衛東著.《法治秩序的構建》，中國政法大學出版社1999年版，第198頁

[2]張晉藩.《中國法制史》，群眾出版社1982年版，第8頁

[3]例如《左傳·僖公二十八年》所載“衛侯與元咺訟”中的“大士”士榮，其職責即進行辯論，“是一位值得尊敬的古代律師”。參見茅彭年、李必達主編：《中國律師制度研究》，法律出版社1992年，第31頁

[4]周太銀，劉家谷.《中國律師制度史》，轉引徐家力、吳運浩編著：《中國律師制度史》，中國政法大學出版社2000年，第11-12頁

[5]何勤華、李秀清.《外國法與中國法——20世紀中國移植外國法反思》，中國政法大學出版社2003年，第485頁

[6]徐家力、吳運浩編著.《中國律師制度史》，中國政法大學出版社2000年，第12頁

[7]徐家力、吳運浩編著.《中國律師制度史》，中國政法大學出版社2000年，第54頁

[8]熊秋紅.《新中國律師制度的發展歷程及展望》，載《中國法學》1999年，第5期，第15頁

[9]胡旭晟.《法學：理想與批判》，湖南人民出版社1999年，第69-98頁

[10]范忠信.《中國法律傳統的基本精神》，山東人民出版社2001年，第242-243頁

作者簡介：

趙璐璐，女，法學碩士，現任第二炮兵工程大學初級指揮學院政治工作教研室講師。

高攀，男，法學碩士，現任第二炮兵工程大學初級指揮學院政治工作教研室講師。

段燕，女，法學碩士，現任第二炮兵工程大學初級指揮學院政治工作教研室副教授。