芻議商業賄賂行為的構成與特征

摘 要：長期以來，商業賄賂行為是我國查處不正當競爭行為的重點之一，無論從案件數量、案值、罰沒數額還是從執法的社會效果來看，都占有相當重要的比重。本論文通過理解商業賄賂行為的涵義以及其構成要件，進一步分析了商業賄賂行為認定中受賄方的主要特征。

關鍵詞：商業賄賂行為；受賄方；《反不正當競爭法》；構成

一、商業賄賂行為的涵義

《反不正當競爭法》第8條對商業賄賂行為作出了禁止性的規定：“經營者不得采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。”

本條法律規定可以分為兩層：前段即“經營者不得采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品”，是對一般 商業賄賂的禁止性規定；后段即“在帳外暗中給予對方單位或個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處”，是對商業賄賂的典型形態——回扣作出的專門規定。

二、商業賄賂的構成要件

1.商業賄賂的主體：行賄人與受賄人

行賄人與受賄人是商業賄賂的主體。《反不正當競爭法》第8條第1款前段對于行賄人作出了規定，即“經營者”（指與交易對方實施交易行為的人，而且，經營者的職工或代理人執行職務時實施的行賄行為就是經營者的行為），但對于受賄人未作規定。《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第2條第2款對受賄主體進行了認定，即：受賄人是“對方單位或者個人”。從字面上看，“對方單位或者個人”顯然是作為交易行為的主體的對方單位、個人以及代表、代理他人實施交易行為的個人。

2.目的要件：銷售或者購買商品

賄賂的目的是為銷售商品或者購買商品，即為達到商業目的，通過賄賂手段，獲取優于其他經營者的競爭地位。這一特征將商品賄賂與其他賄賂區別開來了。

3.手段要件：財物手段和其他手段

賄賂手段有兩類：財物手段和其他手段。商業賄賂與其他賄賂都屬于賄賂的范疇，觸犯刑律的都要給予刑事制裁，但在行政責任上是不同的，商業賄賂由工商行政管理機關根據《反不正當競爭法》給予行政處罰，其他賄賂則受黨紀政紀處分。

三、商業賄賂行為認定中受賄方的主要特征

1.不限于交易相對人和經營者

這一點在《反不正當競爭法》中沒有明確，只是在規章《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》中將其規定為“對方單位或者個人”。商業賄賂行為中行賄方是商品交易的一方當事人，且必須是經營者；受賄方則既可以是行賄方最終的交易對象，也可以是與交易有密切聯系的第三方，并且受賄方既可以是經營者也可以是非經營者。

2.具有優勢地位，能對促成交易起決定性作用

受賄方無論是直接的交易相對人還是第三方，其共同點都是具有優勢地位，能對交易的達成起決定性作用。也就是說，能夠利用自身的職權或者工作形成的便利條件，幫助行賄方在競爭中獲取交易機會達到排擠競爭對手的目的。這一點既是受賄方最重要的特征，也是認定行賄行為是否構成的關鍵。因為商業行賄與商業受賄是互為條件的，沒有商業行賄就沒有商業受賄；反之沒有商業受賄，商業行賄也失去了依據。

3.與行賄方沒有工作上的隸屬關系或者經濟上的獨家代理關系

這一點也是區別商業賄賂行為與正常的商業營銷手段的判斷標準之一。例如，酒廠派駐酒店的促銷人員，同樣可以憑回收的瓶蓋兌換“開瓶費”，表面上看也具備“經營者為銷售商品給付財物”的形式，但卻不構成商業賄賂。因為這時的促銷人員是酒廠雇用的員工，其領取的所謂“開瓶費”性質實際上是一種計酬方式，是廠家的營銷手段，籍以調動員工的銷售積極性。換言之，如果是酒店的服務人員，則就會涉嫌收受賄賂。之所以僅是涉嫌，是因其僅符合主體要求，關鍵還要看其是否利用工作便利實施了促成交易的行為。

4.賄賂款因受賄對象的不同而具有不同的性質

當受賄方是直接的交易對象時，賄賂款實質上是對國有、集體或者共有資產的一種侵占，作為直接交易對象的受賄方之所以不愿意通過正常的商業折扣即價格減讓來購買商品，從一定程度上反映了商業賄賂的本質就在于通過這種方式可以改變原有資金的用途和性質，化公為私，化大公為小公，把國家、集體或者共有的資金迂回曲折地轉化為可以任意支配的自有資金，同時作為稅外利潤，導致國家稅收嚴重流失，其實質是一種變相侵占國有資產、集體資產或者共有資產的手段。這與折扣有本質不同，已經超出了價格競爭的范疇。這里要注意區分一種情況：如果是交易雙方在價格談妥之后額外的附贈，如購買設備后贈送一定數量的耗材，實際上是一種價格的合理減讓，是買方購買成本的一種降低，應當是允許的。

當受賄方是第三方時，賄賂款不屬于應當得到的合理報酬和獎勵作為與交易有密切聯系的第三方，接受賄賂實際是違背了其職業道德或者是公認的商業道德的要求，其所收受的利益不屬于應當得到的合理報酬和獎勵。例如酒店服務人員或者是醫院醫生，其合理報酬應當是酒店或者是醫院支付的工資收入，其工作職責應當根據顧客的需要提供酒水，或者根據病情開具處方。但是由于行賄方的利益引誘，使其違背了職業道德及公認的商業道德，利益天平傾向了給付“好處費”的酒水品牌或者藥品。同理，當第三方是交易對象的主管領導時，其利用的是自己職權促成交易，侵犯了公務的廉潔性，因此其收受的利益同樣屬于不合理報酬與獎勵范疇。

參考文獻：

[1]國家工商局60號令《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》

[2]《工商行政管理法律理解與適用叢書》.工商出版社，2002年10月第2版

[3]《中華人民共和國反不正當競爭法》

作者簡介：

吳智昊（1983.10～），男，漢族，工作單位：蘭州石化公司物資采購管理部。

張凱程（1981.7～），男，漢族，工作單位：蘭州石化公司物資采購管理部。