論合同法的代位權制度

摘 要：在我國法律體系建設的進程中，合同法對代位權的理解正在不斷創新。合同法中的代位權制度正在得到全新的認識，代位權的重要性也不斷凸顯，代位權制度的注意事項要根據具體的要件進行處理，在本文的研究中對代位權制度的未來發展提出發展建議。

關鍵詞：合同法；代位權；法律制度；創新

一、代位權的概念和特點

在合同法中，提到的債權人的代位權，指的是債務本身的權利遭受損失時，債務人應當行使但卻沒有行使對第三方責任人或債務人享有的追索權利時，這種情況有害于債權人的權利時，又稱為代為訴權或間接訴權。

代位權的涵義顧名思義，指的是一個人代替另一個人的權利或位置，行使具體權利，按照法律制度與規則，根據法律內容進行債權人利益的保護，保證過程的安全，保護自身的利益。在我國的合同法中也規定了代位權的相關制度。

（1）債權人代位權根據債權人以自己的名義形式債權人的權利，不同于代理行使代理權，是根據代位權的制度，將債權轉到第三人主張，作為債的相對性的突破研究，其債權的效力對于債務人來說，要追索債務人一定的債務。

（2）債權人代位權的行使的目的是為了保全債權，因此在履行期到來之前，債權人為了保持債務人的財產也可以行使代位權。這不同于債權人對債務人的請求權。即債權人行使代位權必須以保全債權為必要，債權人必須通過訴訟程序，在自己債權的范圍內行使權利。

（3）債權人代位權的行使，必須要保證債務人是不愿意或行使到期債務比較緩慢的行為是存在為前提條件的，代位權的行使必須要保證這個前提的存在。一旦債務人存在消極行為，區別與債權人的撤銷權的行為，債務人做出了危害債權人的一些舉動，尤其是對債權人財產威脅的行為，對于這種行為債權人有權給予撤銷。我國《合同法》第73條規定：“因債務人懈怠行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外”。

二、設立代位權制度的意義

根據法律制度的相關規定，設定代位權的制度在傳統民法中，債券主要以相對性為主，債權法對債券的基本原則進行了規定，相對性指的是債權人債務人人之間的權利與義務效力關系就是關于債務之間的雙方關系的確立，債務意外的第三人不受到約束與制約。因而，在過去，債權人只能照特定的債務人的全部財產主張權利，但是在實踐中不可避免的出現這樣一種情況，就是債務人惡意促成自己履行債務能力的喪失，比如不主張自己的債權，惡意低價轉讓自己的財產，在這種情形下，如果因此對債權人的債權造成損害的話，這顯然是對債權人來講是極為不公平的，合同代位權制度就是提高債務的回收能力，挽回經濟損失，也顯然違反了最基本的公平誠實信用理念，保證經濟收益的穩定性。因此，為了保障交易安全，保證市場經濟的順利發展，在特殊情形下，應該允許突破債的相對性原則，由此，代位權制度應運而生。

債權人的代位權制度確立有重要的現實意義和法律意義，它有效的保障了債權人的利益，保障了交易的安全，為商品的流通環節的暢通，及債權人充分行使債權提供了有效的法律保障，這充分顯示了民法的公平，公正，合理。

三、代位權的構成要件

根據我國合同法中的法律規定，代位權的主要構成在于代位權的成立需要擁有一些條件：

第一，合同法要件，根據債權人與債務人的債券合法關系，可以確定的債務關系。債券的合法、有效存在就是債權人行使代位權的前提與基礎條件，要保障債權人的代位權是針對債務人自身的債務沒有積極履行或對待債務比較懈怠，債權人為了保障自身的權益與債券可以合法的收回，需要作為住權力人的債權人履行代位權，并將合法債權確定為有效債權。

第二，債務人怠于履行已到期的債務且怠于行使自己的到期債權。合同法解釋規定了更為具體的規定，即債務人怠于行使到期債權的對債權人造成損害的情形是指債務人不履行對債權人的到期債務，又不向此債務人主張自己的債權，而使債權人的到期債權不能實現的。

四、代位權制度存在的問題

1.法律規定的代位權行使范圍較小

根據我國《合同法》中第73條規定可以看出，代位權的行使前期條件是根據債務人怠于行使債權關系與債權人產生經濟損失后的一種權利行使。解釋進一步固化了代位權行使的關系，代位權是經濟利益或權益受到影響后產生的影響，對代位權中給付的內容債權需要認真核對，債務人的其他權利不得作為代位權的執行標的，這實際上限定了代位權行使的客體范圍，在國外立法當中，代位權的客體非常廣泛，幾乎所有具有財產內容的民事權利，除了與人身關系密切的權利外，都可以作為代位權代為行使的內容。

2.在程序上具體操作性不強

盡管司法解釋對合同法有了較大的補充作用，但其可操作性還是不強，比如如果一個債務人，有多個債權人通過主張代位權主張自己的實體權利的，如何處理等。

3.舉證上的困難

在代位權的舉證問題上，因為債務人的行為是一種不可舉證的活動，而不是可以記錄的某種可確認的關系，所以怠于行使權利和行為難以定性和確認，債務人的債券是否到期只是一種時間，其履行難度與困難表現存在障礙。怠于行使權利有害于債權人本身的債權人舉證關系，在債權人中債務人本身的不可抗力表現都表現在訴訟時效失去的關系中，在法律上也表現在代位權訴訟的債務人的相應關系，造成了舉證上的困難。

4.代位權的行使方式規定的過于狹窄

我國法律規定代位權只能以訴訟方式行使不允許債權人以其他形式向次債務人主張，相對應的是提出民事權利訴訟，根據行使具體手段通過直接向義務人主張提出訴訟，數額較小的代位權可以通過多種方式實現，減少訴訟成本，降低費用。因此法律中給予債權人付款的方式解決訴訟關系比較少，規定的方式比較狹窄。

5.代位權人應該享有優先受償權

現有法律規定，當債權人行使代位權勝訴后，其履行債務納入了債務人的負債總資產中，如果債務人還有其他債權人，行使代位權的債權人仍然要作為債務人普通受償人，平等受償，與其他債權人處于平等的地位，不得優先受償，這不利于保護代位權人的訴訟積極性。

五、完善我國代位權制度的幾點建議

1.調整立法體例

我國的《合同法》對代位權的規定還存在合同法的一些傳統思想，立法過程中缺少對實際情況的判斷與現實思考的一些資料整理，在執行的特點中，規定了實體中對執行代位權的制度規劃和理性思考執行法的特點等一系列措施無法實現有效的整合。面臨一系列的債務關系與侵權關系，管理上做出創新，要調整立法體例，通過立法的方向與思路調整，保護債權人的利益，讓代位權的行使更為順利，高效。

2.擴大代位權的適用范圍

在我國《合同法》中，對于代位權的適用范圍要進行適當擴大，將債務人怠于行使的到期債權情況下，可以使用代位權的這種原始觀點進行擴大。面臨這種規定生硬的情況，要提出特殊情況或環境下，使用代位權的一系列方式與措施，例如對于此債務人預期違約這種情況，只能由債務人對次債務人主張違約權利，而債權人的利益得不到保障，次債務人，為了防止次債務人由于預期違約而導致的財產減少，有效保護交易安全，我國代位權制度賦予債權人在此種情況下享有代位權。因此，代位權制度也應有相應規定，在這種情況下，債權人可行使代為請求權，按照相關法律規定將實際未到期的債權代位申報加入破產債權。

3.代位權客體范圍應予以擴大

結合各國立法及我國的實踐，在今后的立法中筆者認為代位權的客體范圍應予以擴大包括以下：①在合同中產生的合同的債權及基于無因管理和不當得利的償還或返還請求權；②物權及物權的請求權，如所有物返還請求權、妨害排除請求權；③以財產的利益為目的的形成權，如合同解除權；④以財產利益返還為主要目的確認主張，如因重大誤解而產生的變更權、撤銷權。

4.合理地分擔證明責任

在《合同法》的代位權規定中，債權人舉證的困難是代位權行使的最大障礙，根據代位權的訴訟關系，很多法律關系以及債權人與債務人之間的債務關系，要根據債務人的第二重關系，例如次債務人的債務關系，進行代為求償。筆者認為，最大的發揮代位權制度的功能，需要在貫徹“誰主張，誰舉證”民訴法舉證總原則下，應盡可能從有利于債權人行使代位權的角度出發，來確立債權人、債務人、次債務人的舉證責任。保障交易安全，和債權人的利益，這樣做有利于法律的公平公正。

六、結束語

通過分析合同法中的代位權制度，提出了代位權制度存在的一系列問題，并給出了具體分析與發展對策，對于未來的代位權制度發展奠定了理論基礎，完善了合同法的各項法律制度。

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