對公司注冊資本制度改革的思考

譚輝

摘 要 國務院于2013年年底召開常務工作會議，部署推動公司注冊資本制度的改革，以降低創業成本，激發社會投資活力。這一變革更重大的意義在于，它有助于破除政府監管體制對市場和企業的“不信任”狀態，是符合市場經濟的發展規律的。不過在長期實行較為僵化的實繳登記制的中國，認繳制的來臨必將在法律制度和商業模式上引起一系列的連鎖反應，給人的思考也是頗多的。

關鍵詞 市場經濟 注冊資本 法律沖突 商事自由

一、現實背景

中新網10月27日電 據中國政府網消息，①國務院總理李克強10月25日主持召開國務院常務會議，部署推進公司注冊資本登記制度改革，降低創業成本，激發社會投資活力。內容主要有：一是放寬注冊資本登記條件。除法律、法規另有規定外，取消有限責任公在重中之重中司最低注冊資本3萬元、一人有限責任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制；不再限制公司設立時股東（發起人）的首次出資比例和繳足出資的期限。公司實收資本不再作為工商登記事項。二是將企業年檢制度改為年度報告制度，任何單位和個人均可查詢，使企業相關信息透明化。三是按照方便注冊和規范有序的原則，放寬市場主體住所（經營場所）登記條件，由地方政府具體規定。四是大力推進企業誠信制度建設。五是推進注冊資本由實繳登記制改為認繳登記制，降低開辦公司成本。在抓緊完善相關法律法規的基礎上，實行由公司股東（發起人）自主約定認繳出資額、出資方式、出資期b限等，并對繳納出資情況真實性、合法性負責的制度。

二、法律與行政法規的沖突

《公司法》是由全國人民代表大會及其常務委員會制定的，由此可以看出《公司法》屬于法律范疇；法理學中行政法規專指我國最高行政機關即國務院依據憲法的權限法定程序制定和修改的規范性法律文件的總稱。②與此同時，國務院常務會議通過的決議、決定和它發布的行政命令，亦屬于行政法規的范疇，具有同等法律效力，由此可以看出此次常務會議的決定是一種行政法規，那么對于這種行政法規與《公司法》的效力如何，我們應該遵守那個制度是值得我們思考的。

根據法的效力沖突及其解決的原則，③首先明確法的效力位階，可以看出《公司法》不管是從制定機關還是其指定的程序嚴格程度，都是高于此次常務會議的規定的。根據上位法由于下位法原則，同級權力機關的立法高于同級行政機關的立法。當同級的權力機關與行政機關立法發生沖突時，權力機關的立法處于上位、優位，同級行政機關的立法無效。這樣我們在適用法律時原則上是先法律后行政法規，現實中確實適用行政法規（常委會決議），這便產生了法律沖突。

我們知道《公司法》對公司設立的注冊資本、出資方式、設立登記等做了嚴格的規定，④但是此次決定確定這些內容就行了大修改，可以說與我們的《公司法》內容背道而馳。按照法律規定，適用規定可以說是違法的，適用公司法又違背了制定者的意愿，這對法律沖突又體現了出來。

公司注冊登記制度改革與現行法律法規的沖突問題從公司資本注冊制度改革實際操作層面分析，改革面臨著諸多的法律沖突。本次國務院力主實行公司注冊資本制度改革旨在降低開辦公司門檻、放寬公司登記條件、簡化登記手續，對于鼓勵投資、提高經濟效率角度看，無疑有著積極意義。但公司資本注冊登記制度改革的實際操作將面臨著諸多的法律制約和現實問題。因此，公司注冊資本登記制度改革需要對現行法律、行政法規、地方法規、司法解釋等進行統一修訂，否則，將面臨法律方面的沖突，這種沖突如果不能順利解決，將會影響社會經濟活動交易安全與秩序制度的建設。

在此背景下，我們不適用此項規定可以說與本次會議精神背道而馳，如適用，亦違背《公司法》之規定，但是按現實來看，我們可能會修改《公司法》來適應這項規定，隨之而來還有其他配套的法律保障措施期待我們去解決。

三、商事自由的高調

在此次國務院常務會議部署推進公司注冊資本登記制度改革中，這是新一屆政府轉變職能總體部署和改革方案中又一項重要舉措，目的是為了進一步簡政放權，構建公平競爭的市場環境，進一步調動社會資本力量，激發市場活力，促進小微企業特別是創新型企業成長，帶動就業，推動新興生產力發展。這一句又一句的解釋讓我們看到了中國商事活動的未來，也讓我們每個大學生瞬間有了創業的沖動，接下來讓我們看看公司設立的一些問題。

（一）自由與監管

自由是法律實施的目的，自由的精神也貫徹在憲法、民法的條文中，還包括我們的公司法也一再強調自由，公司法的立法宗旨便可以體現出來。⑤但是，我們的政府，我們有形的手仍然在發揮作用，并且是有過之而無不及，政府的調控隨處可見，時時可見。

當我們在高調的宣傳激勵投資活力，鼓勵商事自由的同時，我們同時看到了政府這只有形的人在發揮效力。且看此次改革內容后續記載：改革注冊資本登記制度涉及面廣、政策性強，要抓緊依照法定程序推進相關法律法規的修訂工作。各地區、各有關部門要密切配合，加快制定完善配套措施。各省級政府要按照統一標準和規范，抓緊建設本地區的市場主體信用信息公示系統。工商行政管理部門要優化流程、完善制度，確保改革前后管理工作平穩過渡。要強化企業自我管理、行業協會自律和社會組織監督的作用，提高市場監管水平，切實讓這項改革舉措“落地生根”，進一步釋放改革紅利，激發創業活力，催生發展新動力。這是一些后續配套措施，我們一方面強調推動公司自由設立，而另一方面我們的政府依然要強調提高監管，加強監督，監管和自由的矛盾仍然進行著。

（二）相對自由的繼續發展

此次改革主要涉及公司的設立制度問（下轉第103頁）（上接第78頁）題，各國公司法都把建立高效、安全的公司設立制度作為本國公司法的重要使命，根據發展階段的不同，分別有自由設立制度、特許制度、核準制度、單純準則制度和嚴格準則制度。縱觀以上制度，是根據當時社會經濟發展程度決定的，各個國家的公司設立制度也是伴隨著社會經濟逐步確定的。

回到中國，我國2005年新公司法第六條規定，我國設立股份有限公司和有限責任公司，原則上采取嚴格準則主義，除法律、法規規定之外的用核準主義，很多學者認為隨著市場經濟的進一步發展，我國應該全面采用國際通用標準的嚴格準則主義，因而在本次注冊資本制度改革的過程中，我們可以看出商個人設置公司的自由度大大增強。⑥

與當下中國實行的法定資本制度對比的是授權資本制，在授權資本制度下，公司章程通常要求公司在設立登記時寫明一個公司資本數額，即授權資本數額。在該制度下，授權資本的數額是明確記載在公司章程大綱中的，也形似一種“注冊資本”，但是，授權資本不必然需要發行和實繳，其決定權全在董事會。而由于授權資本允許董事會根據公司經營的實際需要和不時發生的融資需求，隨時發行在授權范圍內的未發行資本，實現了融資的靈活性，因而顯著提升了公司的市場生存和競爭能力。也正因為如此，授權資本制避免了法定資本制下的種種尷尬。

以注冊資本認繳登記制的改革為契機，如果我國公司法進一步順勢而為，采用更為開放的授權資本制度，不但公司在融資方面的靈活性將得到改善，且由于授權資本制要求以董事會中心主義的公司治理原則為基礎，因此公司經營效率和管理層的成熟度也將得到大幅提升，從而在宏觀上實現經濟發展的可持續性。

四、結語

在開放的市場經濟下，推動中小企業發展勢在必行，鼓勵投資，激勵創業，解決就業問題也迫在眉睫。當我們啟動公司注冊資本制度改革的同時，我們應該冷靜思考，防御風險，降低“皮包公司”、“無頭公司”的出現率，這時要求政府有良好的配套措施以規范公司的正常運行，如何做到既然市場企業活動起來又讓政府的“手”發揮作用恰到好處使我們仍然要思考和解決的問題。

綜合上述情況分析，進行公司注冊資本登記制度改革既有現實客觀情況的復雜情況，也有法律法規方面的問題。圍繞公司注冊資本登記制度改革，需要全面客觀分析市場經濟發展的需要，也要兼顧完善市場經濟法制建設現狀，發揮公司自身的積極創造力，理清現有企業注冊資本登記的法律、法規、制度和政策，從推動市場經濟穩定持續發展的長遠目標要求出發，完善企業注冊資本登記的行政管理體制和法律體制建設。

注釋：

①2013年10月27日，國務院常務會議部署推進公司注冊資本登記制度改革，來源中國新聞網。

②張文顯著.法理學第四版[M].當代中國的法律體系.

③張文顯著.法理學第四版[M].法的效力沖突及其解決的原則.

④覃有土著.商法學第三版，第八章，有限責任公司，第頁到166頁；第九章，股份有限公司，第169頁到189頁.

⑤詳見《中華人民共和國公司法》第一條，立法宗旨。

⑥覃有土著.商法學第三版[M].第七章第一節，公司的設立制度：115-119.