吳律師信箱7篇

企業賺錢了，能否為多占利益將合伙人除名？

吳律師：

我與張某、譚某三人大學畢業后，為了解決就業，選擇了合伙創業，并在親朋好友、銀行的借貸下，各自出資20萬元，成立了一家合伙公司。經過四年的打拼，至今公司不但已經走上正軌，且贏利頗豐，前景大好。可自一個月前以來，張某和譚某認為我在公司的作用不是很大，甚至有沒有我都已不再影響公司日后的發展，加之有時我對他們的一些偏激做法不支持，而提出要我退出合伙。因遭我拒絕，他們遂將三份利潤分配改成兩份，由他們兩人吞占，并以我“無法勝任工作”為由，口頭通知強行將我除名。請問：他們的做法對嗎？

讀者：徐美姍

徐美姍讀者：

張某、譚某的做法是錯誤的。

一方面，張某、譚某無權將你除名。鑒于合伙企業的特殊性，《合伙企業法》對合伙企業的設立、合伙人入伙、退伙、除名等都有著詳細的規定。其中，第四十九條第一款規定的除名的法定條件為：“合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（一）未履行出資義務；（二）因故意或者重大過失給合伙企業造成損失；（三）執行合伙企業事務時有不正當行為；（四）合伙協議約定的其他事由。”即合伙人“無法勝任工作”并不在其列，故無論你是否真的“無法勝任工作”，只要你不具有上述四種情形之一，張某、譚某均無權將你除名。更何況張某、譚某只是為了一己之私，企圖通過“卸磨殺驢”的方式來，達到將你趕走、獨占既成利益的非法目的。另一方面，張某、譚某的除名程序不當。《合伙企業法》第四十九條第二款規定：“對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。”而張某、譚某的只是口頭通知將你除名，自然對你沒有約束力，也不能對你產生退伙的效力。再一方面，如果張某、譚某我行我素，你可以訴請法院確認該強制除名行為無效。因為《合伙企業法》第四十九條第三款規定處理：“被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起三十日內，向人民法院起訴。”鑒于張某、譚某對你的除名，從實體到程序均屬違法，相信你的請求會得到法院支持。

吳律師

江西省興國縣人民法院 顏東岳

郵編：342400 電話：13707022635

職工前往法庭作證，公司不得因影響工作而拒付工資

吳律師：

四個月前，我在散步時無意中目睹了一場持刀殺人事件。法院在審理該殺人案件時，從監控錄像中發現我曾在現場，遂于近日通知我作為證人出庭作證。而當我手持《證人出庭通知書》找公司請假時，公司雖表示同意前往，但認為我因此將不能不耽誤工作，而出庭作證又也不能給公司帶來任何經濟利益或其他收益，故提出需扣除我當天的工資。請問：公司的做法對嗎？

讀者：鐘蕾莉

鐘蕾莉讀者：

公司的做法是錯誤，其不能扣發你的工資。

一方面，出庭作證是公民的法定職責。《刑事訴訟法》第四十八條規定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。”《民事訴訟法》第七十條也明確規定：“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。”你根據法院通知如期出庭作證，無疑是在履行一個公民的法定義務，公司當然必須支持。另一方面，公司應當向你發放工資。《勞動法》第五十一條規定：“勞動者在法定休息日和婚喪期間以及依法參加社會活動期間，用人單位應當依法支付工資。”《工資支付暫行規定》第十條也指出：“勞動者在法定工作時間內依法參加社會活動期間，用人單位應視同其提供了正常勞動而支付工資。社會活動包括：依法行使選舉權或被選舉權；當選代表出席鄉（鎮）、區以上政府、黨派、工會、青年團、婦女聯合會等組織召開的會議；出任人民法庭證明人；出席勞動模范、先進工作者大會；《工會法》規定的不脫產工會基層委員會委員因工會活動占用的生產或工作時間；其它依法參加的社會活動。”故你出庭作證期間，雖會耽誤在公司的本職工作，也不能給公司帶來任何經濟利益或其他收益，但因屬于“依法參加社會活動”、“出任人民法庭證明人”，而非由于私事請假，決定了公司不得據此拒絕發放工資。再一方面，如果公司我行我素，你可以向有關部門投訴。因為《勞動合同法》第八十五條已規定：“用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經濟補償；勞動報酬低于當地最低工資標準的，應當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應付金額50%以上100%以下的標準向勞動者加付賠償金：（一）未按照勞動合同的約定或者國家規定及時足額支付勞動者勞動報酬的……”。

吳律師

江西省興國縣人民法院 顏東岳

郵編：342400 電話：13707022635

房屋被子女私自過戶，雖已木已成舟也可恢復原狀

吳律師：

因兒子不孝，年屆70的我們為實現老有所依、老有所養，于半年前與鄰居李某簽訂了一份《遺贈撫養協議》，言明由李某負責我們的生養死葬；我們現在居住的價值逾過百萬的房屋，則在百年之后歸李某所有。兒子獲得這一消息后，為使房屋不被“流失”，悄悄用我們的身份證、房產證，通過“走關系”，在三個月前便已將房屋產權過戶到自己名下。而我們直到現在才得知真相。可面對我們要求恢復原有登記的請求，登記機關卻以木已成舟為由拒絕。請問：我們能否有權要求恢復原狀？

讀者：鐘麗瑤夫婦

鐘麗瑤讀者：

姑且不論登記機關“走關系”的過戶行為違法，必須予以糾正，相關人員應當受到追究，即使沒有這一情形，你們同樣有權要求恢復原狀。

一方面，你們有權更正。雖然《物權法》第十六條規定：“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，依照法律規定應當登記的，自記載于不動產登記簿時發生效力。”、“不動產登記簿是物權歸屬和內容的根據。”即在房屋被過戶之后，你們兒子確實已經成為登記認可的新的產權人，而你們已經失去所有人身份，但這并不等于不能更正。因為該法第十九條還規定：“權利人、利害關系人認為不動產登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產登記簿記載的權利人書面同意更正或者有證據證明登記確有錯誤的，登記機構應當予以更正。”即你們仍可以持有關證據，直接申請更正登記。另一方面，你們有權申請注銷兒子所持房產證。因為《城市房地產權屬登記管理辦法》第二十五條規定：“有下列情形之一的，登記機關有權注銷房屋權屬證書：（一）申報不實的；（二）涂改房屋權屬證書的；（三）房屋權利滅失，而權利人未在規定期限內辦理房屋權屬注銷登記的；（四）因登記機關的工作人員工作失誤造成房屋權屬登記不實的。注銷房屋權屬證書，登記機關應當作出書面決定，送達當事人，并收回原發放的房屋權屬證書或者公告原房屋權屬證書作廢。”正由于你們兒子申報不實、相關工作人員存在錯誤，決定了你們的請求應獲支持。再一方面，如果登記機關我行我素，你們有權提起行政訴訟。因為《行政訴訟法》第十一條第（五）項已明確規定：“申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的”，人民法院應當受理。

吳律師

江西省興國縣人民法院研究室 顏梅生（筆名程成）

不同村小組成員互換土地經營權，雖時隔10年也屬無效

吳律師：

我和李某家雖相距不遠，彼此承包的土地相連，但卻屬于兩個不同的村民小組。為耕作方便，早在10年前，我們便互換了一塊承包土地經營，盡管沒有經各自所在的村民小組同意，也沒有將互換后的承包地進行變更登記、備案，但雙方一直相安無事。直到兩個月前，李某得知我被換得的土地已列入政府開發，可以獲得一筆補償，才表示反悔。由于被我拒絕，李某遂提起訴訟，要求確認彼此所簽互換協議無效。不料，法院卻未考慮已經既成多年的事實，于近日判決支持了李某的訴訟請求。這是為什么？

讀者：邱福連

邱福連讀者：

盡管雙方互換經營已屆10年，但法院的判決并無不當。

《民法通則》第五十八條第（五）項規定：“違反法律或者社會公共利益的”民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。《合同法》第五十二條第（五）項也指出：“違反法律、行政法規的強制性規定”的合同無效。與之相對應，你與李某的互換協議能否生效，取決于協議是否符合法律規定，如果違法，則不論時間多長，均從互換時起便對雙方沒有約束力。而你與李某的互換協議恰恰違法：一方面，互換承包經營權的土地須屬同一集體經濟組織。《農村土地承包法》第四十條規定：“承包方之間為了方便耕種或者各系需要，可以對屬于同一集體經濟組織的土地的承包經營權進行互換。”也就是說，法律已強制規定互換的土地必須屬于同一個集體經濟組織，如果分屬兩個不同的集體經濟組織，則不得互換。可你與李某屬于不同的村民小組，你的承包地是你所在村民小組集體所有的土地，李某的承包田是其所在村民小組集體所有的土地，雙方承包的土地所有權屬不同的集體經濟組織，故即使當時是為了耕作方便，但也主體不符。另一方面，承包經營權的互換應當簽訂書面合同并報發包方備案。《土地承包法》第三十七條規定：“土地承包經營權采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉，當事人雙方應當簽訂書面合同。采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉的，應當報發包方備案。”而你與李某當時均未經過各自所在的村民小組同意，互換后也沒有進行變更登記，沒有報主管部門備案。再一方面，你與李某應當各自返還土地。因為《民法通則》第五十八條已明確規定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還”。

吳律師

江西省興國縣人民法院 廖春梅

郵編：342400 電話：13133771817

拒絕為“刺頭”員工辦理失業手續，公司也應賠償損失

吳律師：

我曾是一家公司的員工。四個月前，我與公司的勞動合同到期后，公司鑒于我曾在工作中多次沒有執行領導的不合理指令，還帶領部分員工為自身合法權益據理力爭，認為我是“刺頭”員工，不僅不愿與我續約，而且出于報復，尋找種種借口，拒絕將已經失業的我報社會保險經辦機構備案，甚至在我一再要求之下，仍然我行我素，導致我無法辦理失業登記，至今都無法領取失業保險金。請問：我能否要求公司賠償由此造成的損失？

讀者：江慧鳳

江慧鳳讀者

你有權要求公司賠償因無法領取失業保險金所造成的損失。

一方面，為公司違反了自身的法定義務。《失業保險條例》第十六條規定：“城鎮企業事業單位應當及時為失業人員出具終止或者解除勞動關系的證明，告知其按照規定享受失業保險待遇的權利，并將失業人員的名單自終止或者解除勞動關系之日起7日內報社會保險經辦機構備案。城鎮企業事業單位職工失業后，應當持本單位為其出具的終止或者解除勞動關系的證明，及時到指定的社會保險經辦機構辦理失業登記。失業保險金自辦理失業登記之日起計算。”《勞動合同法》第五十條第一款也指出：“用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。”其中表明，為失業員工辦理失業保險手續，是用人單位的法定職責，且不存在任何例外情形。公司在長達四個月的時間內一直沒有為你辦理相關手續，甚至在你的一再要求之下仍我行我素，不管其是基于什么目的，都意味著與之相違。另一方面，公司的行為已導致你的實際損失。《失業保險條例》第十七條規定：“失業人員失業前所在單位和本人按照規定累計繳費時間滿1年不足5年的，領取失業保險金的期限最長為12個月……”即你在失業的4個月時間里，本可以領取到失業保險金，卻因公司違法行為導致無法領取，從而已經造成客觀存在的損失。再一方面，公司必須承擔賠償責任。《侵權責任法》第六條規定：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。”公司明知不為你辦理失業保險登記將直接導致你的損失，卻違法拒絕且惡意為之，自然難辭其咎。

吳律師

江西省興國縣人民法院 顏東岳

郵編：342400 電話：13707022635

父母遺棄女嬰，居委會有權申請撤銷其監護資格

吳律師：

我是一名居委會干部。半年前，林某夫婦生下了一名女嬰后，不但沒有為此感到高興，反而因受重男輕女觀念驅使，先后五次將女嬰遺棄在別人家門口，希望別人能夠收養。每次均被好心人送至居委會，由居委會送回林某夫婦并對其進行批評教育。不料，林某夫婦卻屢教不改，于一周前再次將女嬰遺棄在一處小區。村委會為此討論決定，想向法院提出申請，撤銷林某夫婦的監護人資格，指定居委會為監護人，但不知此舉能否得到法律支持？

讀者：秦曉冉

秦曉冉讀者：

姑且不論林某夫婦的行為已涉嫌遺棄犯罪，應當受到法律制裁，僅就居委會的想法而言，完全可以得到法律支持。

一方面，林某夫婦的行為違法。《婚姻法》第二十一條規定：“父母對子女有撫養教育的義務。”《未成年人保護法》第十條也指出：“父母或者其他監護人應當創造良好、和睦的家庭環境，依法履行對未成年人的監護職責和撫養義務。禁止對未成年人實施家庭暴力，禁止虐待、遺棄未成年人，禁止溺嬰和其他殘害嬰兒的行為，不得歧視女性未成年人或者有殘疾的未成年人。”林某夫婦出于重男輕女，不顧自身的法定義務，甚至在經批評教育后仍一再遺棄女嬰，明顯與之相違。另一方面，居委會有權申請變更監護關系。雖然《民法通則》第十六條規定：“未成年人的父母是未成年人的監護人。”即在正常情況下，作為具有血緣關系的父母是其未成年子女當然的監護人，但這并非絕對，因為該法第十八條第三款規定：“監護人不履行監護職責或者侵害被監護人的合法權益的，應當承擔責任；給被監護人造成財產損失的，應當賠償損失。人民法院可以根據有關人員或者有關單位的申請，撤銷監護人的資格。”《未成年人保護法》第五十三條也明確規定：“父母或者其他監護人不履行監護職責或者侵害被監護的未成年人的合法權益，經教育不改的，人民法院可以根據有關人員或者有關單位的申請，撤銷其監護人的資格，依法另行指定監護人。被撤銷監護資格的父母應當依法繼續負擔撫養費用。”就其中的“有關人員或者有關單位”，包括祖父母、外祖父母；兄、姐；關系密切的其他親屬、朋友；未成年人父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會。即在林某夫婦拒不履行義務的情況下，居委會可以申請撤銷其監護資格，改由自己行使監護權，并由林某夫婦承擔撫養費用。

吳律師

江西省興國縣人民法院 顏東岳

郵編：342400 電話：13707022635

送貨上門，能否因樓層高而加收“上樓費”？

吳律師：

一周前，我在一家家具店購買一張實木床時，因我居住的小區離家具店并不遠，我遂要求將實木床免費送上門，得到店主同意后，我支付了全部貨款。誰知，當實木床運到我居住的樓下后，家具店的搬運工卻以我所住樓層太高（8層）且沒有電梯為由，要向我加收120元的“上樓費”。原來，因家具店考慮到高樓層會加重搬運工的難度和工作量，為了不讓搬運工消極怠工，又不至于增加自身負擔，在顧客要求送貨的地址為四層以上的非電梯房時，通常默許搬運工向顧客收取“上樓費”。鑒于我不付“上樓費”，搬運工便不給送上樓，無奈之下，我只好照辦，但事后我又感到后悔。請問：家具店及搬運工的做法對嗎？

讀者：胡秀欣

胡秀欣讀者：

家具店及搬運工的做法是錯誤的，你有權要求退回被加收的“上樓費”。

一方面，家具店的行為違法。根據《消費者權益保護法》第八、第九條之規定，消費者既享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利，有權自主選擇提供商品或者服務的經營者，自主選擇商品品種或者服務方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務。正因為家具店在與你約定免費送貨上門時，并未對“上樓費”做出任何說明，卻在將實木床送至你家樓下之后突然提出，明顯既侵犯了你的知情權和選擇權。另一方面，家具店必須履行承諾。《合同法》第六十條已明確規定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。”家具店與你約定的是免費將實木床送上門，這一約定并沒有附加層高、有無電梯等條件限制，其自然應當“按照約定全面履行自己的義務”，即將實木床送到你家。再一方面，家具店就搬運工收取“上樓費”的默許對顧客并無法律約束力。雖然搬運工將實木床搬上高樓層的非電梯房，確實會增加搬運工的難度和工作量，但家具店默許搬運工收取“上樓費”的做法，只是其與搬運工之間的內部約定，對外并不能成為搬運工收取“上樓費”的依據。更何況《民法通則》第四十三條已明確規定：“企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。”即哪怕確實因增加搬運工難度和工作量，需要增加費用，也只能由家具店擔責，而不能私自將之轉嫁給你。

吳律師

江西省興國縣人民法院顏東岳

郵編：342400 電話：13707022635

最低生活保障家庭可否獲得就業救助？

吳律師：

我父母均無謀生技能，我在讀職業院校，屬于城市最低生活保障家庭。今年7月我將畢生，但現在找一份工作很難，面臨著從學校畢業就失業的境地。請問，政府對最低生活保障家庭的成員在就業方面是否有救助，有哪些救助？

讀者 曉雁

曉雁讀者：

國務院最近公布將于今年5月1日施行的《社會救助暫行辦法》專設了“就業救助”一章。具體規定包括：（1）國家對最低生活保障家庭中有勞動能力并處于失業狀態的成員，通過貸款貼息、社會保險補貼、崗位補貼、培訓補貼、費用減免、公益性崗位安置等辦法，給予就業救助。（2）最低生活保障家庭有勞動能力的成員均處于失業狀態的，縣級以上地方人民政府應當采取有針對性的措施，確保該家庭至少有一人就業。（3）申請就業救助的，應向住所地街道、社區公共就業服務機構提出，公共就業服務機構核實后予以登記，并免費提供就業崗位信息、職業介紹、職業指導等就業服務。（4）最低生活保障家庭中有勞動能力但未就業的成員，應接受人力資源社會保障等有關部門介紹的工作；無正當理由，連續3次拒絕接受介紹的與其健康狀況、勞動能力等相適應的工作的，縣級民政部門應當決定減發或停發其本人的最低生活保障金。據此，如果你父母均為失業人員，你畢業后又無法自謀職業，那么應當在畢業后及時向街道、社區公共就業服務機構提出就業救助申請，由當地政府采取措施安排你就業。

230031 合肥市清溪路13號 安徽警官職業學院 律師 潘家永