淺析我國動態(tài)商標立法保護

提 要 隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，科學技術(shù)的飛速進步，商事活動對于商標資源的需求越來越強，而傳統(tǒng)的商標資源已不能滿足。電子商務(wù)的迅猛發(fā)展，對于非傳統(tǒng)商標資源的需求與日俱增。動態(tài)商標作為一種重要的商標資源，及其與電子商務(wù)的緊密聯(lián)系，對動態(tài)商標進行立法保護具有重大意義。本文主要針對的是動態(tài)商標的定義、特征、立法保護的理論基礎(chǔ)與必要性以及我國動態(tài)商標立法保護的建議展開研究。

關(guān)鍵詞 動態(tài)商標；定義；特征；立法保護

作者簡介賈江濤？穴1988—，男，華東交通大學人文社會科學學院，民商法學碩士研究生，研究方向為知識產(chǎn)權(quán)。（江西南昌 330013）

一、引言

在高速發(fā)展的現(xiàn)代商業(yè)社會，企業(yè)想要在競爭激烈的商事活動中脫穎而出，選用獨特醒目的商標來吸引消費者的注意力不失為一種好的選擇。然而日漸枯竭的傳統(tǒng)商標資源及其愈來愈相似趨同的缺陷，另其難以滿足經(jīng)濟發(fā)展的獨特需求，使得采用新類型商標的呼聲日漸強烈。目前我國對動態(tài)商標的立法保護仍屬空白，盡管理論界已關(guān)注新類型商標，但主要集中于聲音商標和氣味商標，而對動態(tài)商標的理論研究卻寥寥無幾。在這種情況下，對新類型動態(tài)商標開展理論研究和立法探討，則具有科研的前瞻性和重大的現(xiàn)實意義。

二、動態(tài)商標的概念

1.動態(tài)商標的定義

動態(tài)商標是基于“motion marks”這一英文單詞翻譯表述而來。“motion”具有“運動、手勢”等含義，主要強調(diào)的是“動”，由一系列的連續(xù)動作而形成的一種樣態(tài)。

“動態(tài)商標”如何定義，理論界至今仍未有明確共識。有人認為是動畫商標，或動作商標，或多媒體商標。“動畫”是一種影視制作技術(shù)，采用單格拍攝、連續(xù)放映的方式，以實現(xiàn)畫面的動態(tài)呈現(xiàn)。“動作”是指舉止、形態(tài)變化或者一種活動。“多媒體”是指多種媒介的組合，集中表現(xiàn)一種活動或事件。“動態(tài)”則是指一種連貫的、順序的動作變化或形態(tài)展現(xiàn)。因而，“動態(tài)商標”應(yīng)該是指物件的移動而呈現(xiàn)的形態(tài)或樣態(tài)變化為視覺可感知的物件組合。

2.動態(tài)商標的特征

（1）包含連續(xù)的周期性動態(tài)變化

動態(tài)要素是動態(tài)商標必須包含的要素，動態(tài)要素涵蓋的范圍比較廣泛，不僅包括單一靜止圖形的位置變動，也包括同一圖案的形態(tài)變化，還包括由顏色的明暗、深淺變化而呈現(xiàn)的相對靜止單一圖案，以及上述情形的組合。需要強調(diào)的是，無論這種動態(tài)是如何實現(xiàn)的，其必須要具有連續(xù)性和周期性。否則，只能歸為單一靜態(tài)圖案的簡單機械組合，無法成為獨立的動態(tài)標志。

（2）可視性

將可視性作為動態(tài)商標的特征之一，是為了與聲音商標、氣味商標等其他非傳統(tǒng)商標概念相區(qū)別。一般來說，氣味變化和聲音變化也屬廣義上的動態(tài)變化范疇，然而就目前商標保護的現(xiàn)狀來看，將視覺維度之外的氣味或聲音納入動態(tài)商標來保護，是不太適宜的。因此，對動態(tài)商標的認定，應(yīng)將其限定在視覺維度之內(nèi)，把視覺元素作為其構(gòu)成要件，這樣的分類比較適應(yīng)現(xiàn)在的商標認定體系，也符合商標法律保護的現(xiàn)實。

（3）電子性

雖然在動態(tài)商標的定義中沒有對電子性的相關(guān)闡述，但從動態(tài)圖像的附著實際來看，一般情況下，動態(tài)圖像只能借助電子媒介來呈現(xiàn)，無法像靜態(tài)商標一樣附著于商品或服務(wù)上，可以讓消費者直接接觸。特別是要在普通的商品上附著可視的動態(tài)圖像基本上無法實現(xiàn)。

以上三個特點，是動態(tài)商標區(qū)別于傳統(tǒng)商標或其他非傳統(tǒng)商標的顯著特征，也是對動態(tài)商標進行保護時必須考慮的因素。

三、動態(tài)商標保護的基礎(chǔ)與必要性

1.動態(tài)商標保護的理論基礎(chǔ)

不論是傳統(tǒng)商標還是非傳統(tǒng)商標，不管商標以文字、字母、數(shù)字、圖形、顏色、三維圖像、聲音、動態(tài)畫面或氣味等何種形態(tài)出現(xiàn)，不可否認的是，商標最基本的功能還是來源指示及區(qū)分功能。傳統(tǒng)的靜態(tài)商標，通過附著在特定的商品或服務(wù)上，起到了區(qū)分商品來源和服務(wù)提供主體的作用，因而具備法律保護的基礎(chǔ)。而作為新形態(tài)的動態(tài)商標同樣可以起到區(qū)分來源的作用，只不過其特殊之處在于，它附著的并非是我們平時所見的靜態(tài)商品。動態(tài)商標的區(qū)分性仍是其獲得使用并尋求保護的基礎(chǔ)，一旦失去此特性，該商標自然從本質(zhì)上喪失了保護的價值，也就無需探討應(yīng)否提供立法保護的問題。所以，在商事活動中，只要標志具有來源指示的基本功能，不論商標以何種形態(tài)表現(xiàn)，都應(yīng)當?shù)玫椒傻钠降缺Ｗo。

2.動態(tài)商標保護的必要性

首先，動態(tài)商標是隨著非傳統(tǒng)商標的產(chǎn)生、發(fā)展而來的。隨著技術(shù)的進步和社會的發(fā)展，聲音、氣味、味覺、全息圖等被作為商業(yè)標識，用以區(qū)分商品與服務(wù)。保護動態(tài)商標以及其他非傳統(tǒng)商標，不僅是適應(yīng)科技進步和時代發(fā)展的需要，也是積極參與商標法國際規(guī)則的制定，維護本國利益的需要。

其次，構(gòu)成傳統(tǒng)商標的文字、字母、數(shù)字、符號和圖片等要素資源并不是無限的，這些有限的資源并不能滿足社會的長久需求。尤其是在電子商務(wù)飛速發(fā)展、繁榮的今天，對動態(tài)商標的保護提出了要求。

最后，動態(tài)標志在某些情況下雖然可以由版權(quán)法或者反不正當競爭法等來進行保護。但是，用商標法對動態(tài)標志進行保護更為恰當。現(xiàn)行《商標法》增加了聲音、單一顏色非傳統(tǒng)商標的規(guī)定，而對動態(tài)商標并未提及。因此，有必要在我國商標法中對動態(tài)標志這一要素加以明確規(guī)定，允許動態(tài)商標的注冊申請，進而制定相應(yīng)的申請程序，使動態(tài)商標的申請具有可操作性。

四、我國動態(tài)商標立法保護的建議

為了適應(yīng)科學技術(shù)的發(fā)展和順應(yīng)時代潮流，促進我國經(jīng)濟發(fā)展，建議對商標法進行如下幾個方面的修改，以實現(xiàn)對動態(tài)商標的保護。

1.把動態(tài)標記列為動態(tài)商標的構(gòu)成要素之一

我國現(xiàn)行《商標法》刪除了“可視性標志”這一限制，并增加了顏色和聲音作為商標的構(gòu)成要素，但仍未明確動態(tài)標志。非傳統(tǒng)商標主要包括了聲音商標、單一顏色商標、氣味商標、味覺商標、觸覺商標等。既然，現(xiàn)行商標法增加了“聲音”這一非傳統(tǒng)非可視性商標元素，那么增加動態(tài)標志這一非傳統(tǒng)商標元素又有何不可呢？因此，為了使人們明確動態(tài)標志可以作為商標來申請，商標法第八條是否可以進行如此修改？芽規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色、聲音和動態(tài)標志，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。”

2.明確動態(tài)商標注冊的程序要件

一是開通商標注冊申請的電子申請途徑。動態(tài)商標申請人可經(jīng)網(wǎng)絡(luò)提供完整的視頻文件，包括視頻當中的聲音。二是若以書面的方式提交申請，動態(tài)商標申請人應(yīng)提交錄有該標志的 DVD或 VCD等數(shù)字設(shè)備。

3.對動態(tài)商標的顯著性要求加以特別規(guī)定

動態(tài)商標最大的特點是具有“動感”，其構(gòu)成要素可能包括文字、圖形、符號、動態(tài)影像等要素。由于這種特殊性，使得對其顯著性的認定，相比其他商標要困難得多。動感商標能否區(qū)分商品或服務(wù)的來源，在認定時很大程度上依賴于審查人員的主觀因素。因此，對提交的動態(tài)商標加以文字上的準確說明就顯得尤為重要。本文認為應(yīng)增加關(guān)于動態(tài)商標顯著性的特別規(guī)定，如大眾性的動作不具有顯著性，排除功能性動作的注冊等，對動態(tài)標志須加以詳細的文字說明。特別是對通過使用獲得顯著性的動態(tài)標志，詳細的文字說明就更顯重要。

五、結(jié)語

目前，對動態(tài)商標采取單獨立法保護的模式成本過高，也不符合非傳統(tǒng)商標作為商標中的一類的本質(zhì)屬性。因此，通過擴充商標法保護客體，改善現(xiàn)行商標申請的模式，將動態(tài)商標等非傳統(tǒng)商標逐步納入商標法保護范圍的做法比較可行。動態(tài)商標保護勢在必行，我國應(yīng)該盡快趕上國際趨勢，在動態(tài)商標立法保護方面走在世界前列，使我國企業(yè)在國際競爭中獲得更多商標及品牌優(yōu)勢。

參考文獻

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責任編輯：程文燕