公司強(qiáng)制清算法律制度完善研究

摘 要 隨著改革開放的不斷深入和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，公司在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的地位越發(fā)重要，公司強(qiáng)制清算法律制度作為維護(hù)企業(yè)法人、企業(yè)債權(quán)人和市場經(jīng)濟(jì)秩序的重要組成部分，需要不斷的加以完善。本文首先分析公司強(qiáng)制清算法律的概況，其次分析我國的公強(qiáng)制清算法律存在的基本問題，最終研究如何完善我國的公司強(qiáng)制清算法律制度。

關(guān)鍵詞 公司強(qiáng)制清算 法律制度 企業(yè)法人

作者簡介：陳婧怡，廈門市湖里區(qū)人民法院，本科學(xué)歷，助理審判員。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592（2014）11-046-02

隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，我國的公司數(shù)量不斷的壯大，每天有數(shù)以萬計(jì)的公司在工商行政系統(tǒng)辦照宣布成立，同樣，也有很多公司由于各種原因而破產(chǎn)倒閉，公司強(qiáng)制清算法律制度作為公司非破產(chǎn)債務(wù)保護(hù)的重要依據(jù)，在社會主義市場經(jīng)濟(jì)中的發(fā)揮著越來越重要的作用，與此同時，我國的公司強(qiáng)制清算法律制度的弊端也逐漸的暴露，本文希望從研究公司強(qiáng)制清算制度的基本概況入手，通過研究我國公司清算法律制度的問題，從而提出我國公司強(qiáng)制清算的法律制度的完善對策。

一、 公司強(qiáng)制清算法律制度的概況

（一）公司強(qiáng)制清算法律制度的內(nèi)涵

公司強(qiáng)制清算是指由法律主體法院實(shí)施的，對未宣布破產(chǎn)的公司進(jìn)行的清算，公司強(qiáng)制清算并不是公司主動提出的法律清算。公司強(qiáng)制清算通常是由債權(quán)人或者公司股東提出，并由法院進(jìn)行審核和具體實(shí)施。法院在強(qiáng)制清算中的主要作用是指定清算組開展清算，對清算工作進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督，因此法院能保證最起碼的公平公正，防止股東對公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，從而最大程度的保證債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)利益，維護(hù)良好的市場經(jīng)濟(jì)秩序。

公司強(qiáng)制清算有兩層含義：一是法院有權(quán)對公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行合理的處置；二是公司作為法人徹底解散和終結(jié)。公司強(qiáng)制清算根據(jù)資產(chǎn)的多少，分為強(qiáng)制破產(chǎn)清算和強(qiáng)制非破產(chǎn)清算，簡單而言強(qiáng)制破產(chǎn)清算是資不抵債，非破產(chǎn)清算是指資產(chǎn)有剩余。在強(qiáng)制非破產(chǎn)清算中，公司必須先發(fā)出解散事由，才進(jìn)入強(qiáng)制清算步驟。無論何種強(qiáng)制清算必須依法按程序進(jìn)行。二者適用的法律不同。強(qiáng)制破產(chǎn)清算適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》，強(qiáng)制非破產(chǎn)清算適用《中華人民共和國公司法》及相關(guān)司法解釋。本文主要探討的是強(qiáng)制非破產(chǎn)清算。

與公司強(qiáng)制清算對立的是公司自行清算，因此公司強(qiáng)制清算的特征明顯。一是公司強(qiáng)制清算的主體是法院，必須由法院依據(jù)相關(guān)法律依程序?qū)镜膫鶆?wù)進(jìn)行凍結(jié)，法院在啟動強(qiáng)制清算的過程中，有權(quán)對公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行調(diào)查，公司相關(guān)財(cái)務(wù)人員必須無條件配合。二是公司強(qiáng)制清算具有時間限制，任何法律程序都是有一定的時間規(guī)定，法院對公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算一般要求6個月，但是遇到特殊情況，必須向相關(guān)部門申請。三是公司強(qiáng)制清算的法律程序復(fù)雜，公司自行清算公司可以自行清算公司的資產(chǎn)，在還清債務(wù)后宣布破產(chǎn)，但是強(qiáng)制清算法律程序?qū)儆诠咀孕泻怂愕暮笾贸绦?，在公司不能自行清算或者清算遭遇障礙的情況下，才可以進(jìn)行強(qiáng)制清算。

（二）我國現(xiàn)行公司強(qiáng)制清算法律制度的基本情況

我國現(xiàn)行公司強(qiáng)制清算法律制度主要是通過《中華人民共和國公司法》、《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談紀(jì)要》和《公司法司法解釋》來執(zhí)行。

《公司法》作為公司強(qiáng)制清算的主要法律依據(jù)，其中關(guān)于公司強(qiáng)制清算的規(guī)定并不完善。規(guī)定了法院作為公司強(qiáng)制清算的法定執(zhí)行主體，但是法院的具體職責(zé)、法院的相關(guān)啟動的具體程序、法院對債權(quán)人的保護(hù)制度并不詳細(xì)。規(guī)定了公司強(qiáng)制清算的啟動事由，主要是公司存在過錯，公司在成立清算組后經(jīng)債權(quán)人舉報(bào)存在違法行為，公司在解散后在規(guī)定的時間范圍中并沒有對公司資產(chǎn)進(jìn)行清算，公司存在惡意違法的行為損害債權(quán)人的合法權(quán)益，都是公司強(qiáng)制清算的法定事由。

《紀(jì)要》對公司強(qiáng)制清算的規(guī)定十分詳細(xì)。進(jìn)一步規(guī)定法院成立公司強(qiáng)制清算小組的具體工作，對公司強(qiáng)制清算小組的成員進(jìn)行擴(kuò)大和具體的安排，明確成員小組的職責(zé)。法院對公司債務(wù)的凍結(jié)不僅僅通過銀行這一種，為了保證債權(quán)人的合法權(quán)益，避免公司股東對公司債務(wù)進(jìn)行轉(zhuǎn)移，需要對公司資產(chǎn)進(jìn)行保全設(shè)置。進(jìn)一步規(guī)定了公司強(qiáng)制清算的特殊情況的應(yīng)對，并通過法律程序加以強(qiáng)制。此外《紀(jì)要》還更加完善了公司強(qiáng)制清算的終結(jié)制度，對公司強(qiáng)制清算的非正常終結(jié)作了補(bǔ)充規(guī)定。但《紀(jì)要》的法律效力要弱于《公司法》，因此我國的公司強(qiáng)制清算的法律制度還有待完善，需要通過程序法和實(shí)體法加以強(qiáng)制規(guī)定。

二、我國公司強(qiáng)制清算法律制度存在的問題

（一）強(qiáng)制清算啟動事由和審查程序問題

按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，一是我國公司強(qiáng)制清算啟動事由只有三種，基本可以概括為公司企業(yè)法人在公司解散后不作為，隨后公司的股東和債權(quán)人可向人民法院提出申請，這就可能損害公司債權(quán)人的合法權(quán)益，因?yàn)榉ㄔ和馍暾埖那疤崾莻鶛?quán)人有足夠的證據(jù)證明公司債務(wù)人不作為。如果公司債務(wù)人立即成立了公司清算小組，但是主觀上存在懈怠行為，主觀上的故意行為很難找到證據(jù)證明，這是法律的一大缺陷。二是我國的公司強(qiáng)制清算法律審查程序中舉行聽證會并不是必經(jīng)程序，這就造成了聽證會制度成為了擺設(shè)，而公司強(qiáng)制清算一般涉及的主體眾多，債權(quán)人的數(shù)量龐大，如果不通過聽證會制度讓債權(quán)人了解案情的進(jìn)展，就很難做到最大限度的聽取債權(quán)人的權(quán)利訴求，也難以最大程度的維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

（二）申請主體和人民法院職權(quán)的問題

一是我國的公司強(qiáng)制清算申請主體的范圍很小，根據(jù)目前我國的現(xiàn)行法律，《中華人民共和國公司法》中規(guī)定，申請公司強(qiáng)制清算的主體是公司的債權(quán)人，隨后在《紀(jì)要》中增加了公司的股東也可以依法對公司強(qiáng)制清算提出申請，這就極大的限制了公司強(qiáng)制清算的執(zhí)行，二是法院作為公司強(qiáng)制清算的執(zhí)行主體，不管公司發(fā)生任何形式的清算問題，也不能主動對公司進(jìn)行強(qiáng)制清算，只能嚴(yán)格依當(dāng)事人申請按照法律程序進(jìn)行，嚴(yán)重限制了人民法院的職權(quán)行使。

（三）清算組的相關(guān)問題

一是清算組成員的構(gòu)成十分隨意，依據(jù)法律規(guī)定公司強(qiáng)制清算組成員構(gòu)成可以從公司的管理人員、董事和股東等中選擇，或者公司強(qiáng)制清算組成員也可以從社會中介機(jī)構(gòu)中選擇，或者公司強(qiáng)制清算組有二者共同構(gòu)成，這就造成人員構(gòu)成的不可靠性。二是清算組成員的任期和基本職責(zé)并沒有明確的法律規(guī)定，公司強(qiáng)制清算組成員在公司強(qiáng)制清算中對公司的債務(wù)和資產(chǎn)的清點(diǎn)起著最直接的作用，因此法律必須嚴(yán)格規(guī)范清算組的職責(zé)和任期的限制，但是我國的相關(guān)法律并沒有具體規(guī)定和相關(guān)的法律解釋。

（四）強(qiáng)制清算法律程序性問題

公司強(qiáng)制清算法律中規(guī)定強(qiáng)制清算的參與人員限制過多，我國的現(xiàn)行法律規(guī)定公司在進(jìn)入強(qiáng)制清算程序中，參與人只有清算組成員和法院執(zhí)法人員，這一規(guī)定極大的限制了公司債權(quán)人的權(quán)益，公司債權(quán)人作為公司強(qiáng)制清算法律所需要保護(hù)的主要對象，卻只能得到公司強(qiáng)制清算的結(jié)果，這是中國現(xiàn)行公司法的缺陷。

三、完善我國公司強(qiáng)制清算法律制度

（一）增加公司強(qiáng)制清算的啟動事由

鑒于我國現(xiàn)行法律中只有三種公司強(qiáng)制清算的啟動事由，我國的相關(guān)公司強(qiáng)制清算法律要根據(jù)法律實(shí)踐的需要，豐富公司強(qiáng)制清算的啟動事由。一是學(xué)習(xí)臺灣公司法中公司自行清算發(fā)生障礙，債權(quán)人有權(quán)以此為啟動事由，向法院提起申請公司強(qiáng)制清算的申請，凡是公司自行清算出現(xiàn)問題，無論是公司清算組不作為還是公司自行清算發(fā)生客觀障礙，都可以作為啟動事由。二是增加公司可能存在破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)的情況作為啟動事由，現(xiàn)行法律規(guī)定自行清算作為公司強(qiáng)制清算的前置行為，一旦公司出現(xiàn)資不抵債的情況，可以申請強(qiáng)制清算，但是這種情況下的強(qiáng)制清算一般會損害公司債權(quán)人的合法權(quán)益，造成資產(chǎn)的惡意轉(zhuǎn)移，因此可能存在風(fēng)險(xiǎn)就申請強(qiáng)制清算十分必要。

（二）增加強(qiáng)制清算申請的主體

一是對于公司的資產(chǎn)并不是只有股東和債權(quán)人才有權(quán)知曉，相關(guān)的國家資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)關(guān)和清算部門也理應(yīng)成為強(qiáng)制清算的主體，增加公司強(qiáng)制清算的主體，對于減少公司資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)意義重大。首先我國的稅務(wù)部門作為最了解公司資產(chǎn)和運(yùn)行情況的公司監(jiān)管部門，在掌握公司基本情況的前提下，實(shí)時的對公司進(jìn)行強(qiáng)制清算申請，能夠最大程度的保障公司債權(quán)人的合法權(quán)益。二是完善人民法院對公司強(qiáng)制清算的審理制度，針對我國人民法院強(qiáng)制清算中法律地位和職權(quán)有限的問題，要加大人民法院對公司強(qiáng)制清中資產(chǎn)凍結(jié)的權(quán)限，不僅通過銀行這一種手段，也要適時的對公司的法人進(jìn)行管理。增加法院隨時有權(quán)要求清算組成員報(bào)告工作的權(quán)利，法院作為強(qiáng)制清算的主體監(jiān)督清算組的工作。

（三）完善公司強(qiáng)制清算中清算組管理和程序管理

一是完善公司強(qiáng)制清算組的管理，公司強(qiáng)制清算組作為公司強(qiáng)制清算的直接實(shí)施單位，掌握著公司的基本資產(chǎn)情況和公司債務(wù)清算的職責(zé)，因此要嚴(yán)格規(guī)定并完善清算組管理。嚴(yán)格限制清算組成員的職責(zé)，規(guī)范清算組成員的基本組成，避免隨意組成清算組，造成權(quán)力的濫用，為公司清算留下隱患。同時建議法規(guī)中增加相關(guān)部門和機(jī)關(guān)對清算組的監(jiān)管，避免清算組的權(quán)力過大，造成職權(quán)的濫用。二是完善公司強(qiáng)制清算法律程序，建議將聽證會制度作為強(qiáng)制清算的必經(jīng)程序，通過聽證會了解債權(quán)人的訴求，征求債權(quán)人的意見。同時增加定期召開債權(quán)人公開會議制度，鑒于以往的債權(quán)人只能知曉強(qiáng)制清算的結(jié)果的弊端，法律完善中要通過定期會議，讓債權(quán)人了解案件的進(jìn)展，并及時對清算組和法院的工作進(jìn)行監(jiān)督。

社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要地位已經(jīng)不言而喻，公司作為市場經(jīng)濟(jì)的重要主體，需要相關(guān)的法律進(jìn)行規(guī)范，鑒于我國現(xiàn)行公司強(qiáng)制清算法律制度的弊端重重，需要及時完善公司強(qiáng)制清算法律制度，為我國市場經(jīng)濟(jì)的持續(xù)快速發(fā)展創(chuàng)造有序的環(huán)境。

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