淺析拐賣婦女兒童罪死刑問題

王曉齡

西南民族大學(xué)法學(xué)院，四川 成都 610041

一、拐賣婦女兒童罪相關(guān)概述

《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)第240條規(guī)定了拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的。可見，只要是以出賣為目的實(shí)施了上述任意一種或多種行為，都可構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪。對于只實(shí)施了其中一種行為的人定拐賣婦女、兒童罪毋庸置疑。但是，如果只是僅以其以營利為目的而實(shí)施了構(gòu)成此罪的上述行為卻不考慮其他情形(如犯罪情節(jié)輕微，危害不大;有自首情節(jié);拐賣后心生悔意而將被拐賣的婦女、兒童送回等事由)就對其判處死刑是不符合邏輯的，與《刑法》罪行法定原則的要求不統(tǒng)一，也與《憲法》和其他法律中保障人權(quán)的精神相違背。再者，多數(shù)拐賣婦女、兒童的行為人一般都是實(shí)施了上述兩種及兩種以上行為，如果法律規(guī)定對于不管是實(shí)施了上述行為的一種、多種或是全部，而不考慮犯罪的其他構(gòu)成要件就對行為人都一概處以死刑，也許并不能有效的抑制這類犯罪，反而會激發(fā)犯罪分子在實(shí)施基本犯罪過程中采取更嚴(yán)重的暴力手段，更加不利于保護(hù)被害人的其他權(quán)益。《刑法》第240條規(guī)定了拐賣婦女、兒童罪的刑罰，一般情形下，拐賣、婦女兒童的法定刑期是有期徒刑5年以上10年以下，包括本數(shù)，并處罰金。但是對于，(1)以犯罪集團(tuán)的方式從事拐賣婦女、兒童的首要分子;(2)拐賣婦女、兒童人數(shù)在3人以上的;(3)強(qiáng)奸或者強(qiáng)制猥褻被拐賣的婦女的;(4)誘騙或者強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫的或者是將被拐賣的婦女賣給其他人由其他人迫使其賣淫的;(5)以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉的方法綁架婦女、兒童或偷盜嬰兒的;(6)造成被拐賣婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或其他嚴(yán)重后果的;(7)將被拐賣的婦女賣到境外的。這類犯罪分子的起刑點(diǎn)就是十年以上有期，情節(jié)嚴(yán)重的還可能被判處無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。并且，如果情節(jié)特別嚴(yán)重，采取并科式，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。

拐賣婦、女兒童罪的主體是一般主體。《刑法》第17條規(guī)定了刑事責(zé)任年齡。應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的年齡是已滿16周歲(此處的已滿是指從生日第二天起算)。但是對于已滿14周歲，不滿16周歲的人犯嚴(yán)重暴力的犯罪，主要包括8種犯罪:故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、投放危險物質(zhì)、放火、爆炸的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

由此可見，拐賣婦女、兒童罪的主體必須是已滿16周歲的人。對于已滿14周歲不滿16周歲的人拐賣婦女、兒童的不構(gòu)成犯罪。但是如果在拐賣婦女過程中又實(shí)施了強(qiáng)奸或者其他應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的犯罪，則以其實(shí)施的犯罪論處，這是法律擬制的效果。

此處已滿16周歲的行為人包括以下幾類:1、出賣他人的;2、出賣自己妻子的;3出賣自己的子女(包括成年與未成年子女)或者撿拾的兒童的;4、以送養(yǎng)之名，行買賣之實(shí)，收取高額費(fèi)用(主要以營養(yǎng)費(fèi)的形式)的;5、收買被拐賣的婦女、兒童后又出賣的。

拐賣婦女、兒童罪的對象是婦女、兒童。“婦女”在犯罪構(gòu)成中屬于記述的構(gòu)成要件要素，即一般正常理智的人都能夠判斷得出是什么的要件要素。但是，隨著社會的進(jìn)步以及科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，社會的開放程度越來越高，人們的觀念越來越開放，“人妖”和“變性人”(此處僅指男性變成女性)開始逐漸出現(xiàn)在公眾的視野中并被社會大眾所接受。那么，這就會產(chǎn)生一個問題，對于“人妖”或者“變性人”被拐賣的，是否屬于拐賣婦女兒童罪中的婦女?“人妖”是指通過藥物使一個人身上同時具備男性與女性特征的人。其中男性特征主要表現(xiàn)在生殖器和染色體上，而女性特征主要表現(xiàn)在胸部和面部特征上。“變性人”是切除原有的性器官并重新組建新性別的表體性器官的人。也即，“變性人”的生殖器與胸部等都具備女性特征。最主要的是“變性人”具有女性的性特征，而“人妖”沒有。所以，如果將“人妖”解釋成拐賣婦女、兒童罪中的婦女是一種類推解釋，而刑法上是禁止類推解釋的。將“變性人”解釋成此罪中的婦女屬于擴(kuò)大解釋，擴(kuò)大解釋是被刑法所允許的。

兒童，是指不滿14周歲的男童和女童。如果拐賣已滿14周歲的男子，并限制其人身自由的以非法拘禁罪論處;如果未限制其人身自由，則不構(gòu)成犯罪。將親生子女當(dāng)成商品出賣，將撿到的兒童當(dāng)作商品出賣［1］，將妻子當(dāng)作商品出賣的也構(gòu)成本罪。

二、可能阻卻死刑的相關(guān)事由

在任何國家要對一個人科以刑法，這個人首先必須符合了犯罪的構(gòu)成要件。我國目前主流的判斷標(biāo)準(zhǔn)是兩階層體系。即是，先看客觀，再看主觀。如果在客觀層面不構(gòu)成犯罪，則談不上刑罰;如果在客觀層面違法了，則要看其行為是否存在客觀阻卻事由，如果存在，則不構(gòu)成犯罪:如果客觀違法了，也沒有客觀阻卻事由，這時才去討論行為人主觀上是否有故意、過失、或者是意外事件(既無故意也無過失)。如果是意外事件，不構(gòu)成犯罪;如果有故意或過失，則看其是否具有主觀阻卻事由:刑事責(zé)任年齡、智力、精神狀態(tài)或者是否具有期待可能性或違法性認(rèn)識可能性。如果有主觀阻卻事由，則該行為也不構(gòu)成犯罪。

所以，并不是一個人犯了罪，他就一定會受到刑法的處罰。拐賣婦女、兒童罪屬于我國刑法上要打擊的犯罪，要判斷一個人的行為是否要構(gòu)成犯罪，必須通過嚴(yán)格的判斷標(biāo)準(zhǔn)，做到主客觀相統(tǒng)一。因此，在拐賣婦女、兒童罪中如果出現(xiàn)了以下一些情形，其可能也不構(gòu)成此罪。(1)主體不適格，實(shí)施犯罪的人行為時并未滿16周歲;(2)對象不適格(不能犯)，被拐賣的對象是已滿十四周歲的男性或者雖然外表是女性但身體特征表現(xiàn)為男性的;(3)被害人的承諾，在故意犯罪中，有的承諾是有效的，如輕傷的承諾，限制人生自由的承諾等。所以被賣者是自己要求行為人將自己出賣的承諾是有效的;(4)行為人不具有期待可能性，如果行為人是在受脅迫而不能反抗的情形下實(shí)施的。

就算行為人已經(jīng)構(gòu)成了拐賣婦女、兒童罪，刑法也不能當(dāng)然地就對行為人判處死刑。

犯罪的形態(tài)包括預(yù)備、中止、未遂和既遂。在預(yù)備階段如果自動放棄犯罪則成立預(yù)備階段的中止，如果是被動停止則是犯罪預(yù)備。由于在預(yù)備階段的準(zhǔn)備行為也對法益造成了一定程度的危險，所以《刑法》第22條第2款規(guī)定，對于預(yù)備犯，是可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰的。在實(shí)行階段，如果行為人在能繼續(xù)實(shí)施犯罪的情況下自動放棄犯罪或者自動有效地防治犯罪結(jié)果的發(fā)生則構(gòu)成犯罪中止(能達(dá)目的而不欲)。《刑法》第24條第2款規(guī)定，對沒有造成損害的終止犯，應(yīng)當(dāng)免除處罰;如果已經(jīng)造成了損害，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

所以，如果實(shí)施拐賣婦女兒童罪的人在策劃或準(zhǔn)備如何實(shí)施拐騙、綁架、收買、販賣、中轉(zhuǎn)、接送婦女、兒童的過程中心生悔意，自動放棄，或是在此過程中被公安機(jī)關(guān)及時發(fā)現(xiàn)或被其他人舉報使犯罪永遠(yuǎn)停在了預(yù)備階段，雖然有買賣婦女、兒童的盈利目的，但由于并未開始著手就對其判處死刑的做法是荒唐的。如果犯罪已經(jīng)開始著手實(shí)施拐騙、以暴力等方式實(shí)施綁架等構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪的行為之一時，在能達(dá)目的而不欲的情況下中止犯罪或有效制止犯罪。所以，法律如果規(guī)定只要以營利為目的實(shí)施了犯罪就要一律判處死刑和話，行為人就不會積極采取措施中止犯罪。不區(qū)分犯罪形態(tài)就讓行為人橫豎都是一死的情形下，犯罪過程中對被害人的傷害程度會加重還是減輕是不言而喻的。再者，犯罪未遂與犯罪既遂適用同樣的刑罰也是同樣的道理。法律不僅是為了懲罰犯罪，更重要的還是要保障人權(quán)。

當(dāng)行為人的行為構(gòu)成犯罪并且已經(jīng)既遂的時候是不是他就一定應(yīng)該被判處死刑了呢?答案當(dāng)然是否定的。刑法為了有效的保障人權(quán)，維護(hù)法律的正義。對于應(yīng)當(dāng)重處的犯罪分子決不姑息，對于有減輕或者免除處罰情節(jié)的犯罪分子也應(yīng)充分保障他們的權(quán)利。《刑法》第67條規(guī)定了自首的三種情形。一是“犯罪后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行”;二是“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行”［2］三是“犯罪嫌疑人雖然不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行，因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生”［3］。《刑法》第68條規(guī)定了立功減輕或免除處罰的情形，包括兩種，一是通過揭發(fā)他人罪行，查證屬實(shí)或提供線索幫助司法機(jī)關(guān)偵破其他犯罪;二是有重大立功表現(xiàn)。

在程序方面，就算犯罪分子真的實(shí)施了犯罪，其自己也承認(rèn)了所犯之罪，也真的該被處以嚴(yán)重的刑罰，但是，如果國家機(jī)關(guān)工作人員在司法階段是通過刑訊逼供等非法手段取得證據(jù)或者收取的證據(jù)不足以證明犯罪分子所犯罪行的，根據(jù)存疑時有利于被告人的原則，也不能對犯罪分子適用嚴(yán)重的刑罰。

三、國際社會對死刑的態(tài)度

隨著社會的進(jìn)步，越來越多的國家，越來越多的人認(rèn)識到死刑的不合理性。紛紛開始主張廢除死刑。到目前為止，世界上廢除死刑的國家已經(jīng)達(dá)到109個，其中對所有罪行都廢除的國家和地區(qū)有89個［4］。根據(jù)“天賦人權(quán)”，人是生而平等的，沒有任何人可以輕易剝奪別人的生命，所以法律對剝奪他人生命的人處以刑法。但是刑法卻去剝奪殺人者的生命權(quán)，似乎也是不合理的。況且人死不能復(fù)生，對犯罪分子處以死刑，罪犯好像是死得其所，但被害人的家屬卻并不能因此而使自己的親人活過來，痛苦也并沒有因此而減少。相反，犯罪分子只是在死的那一刻感受到了痛苦，其余什么都沒有影響。

四、結(jié)語

綜上，一個行為是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪，是否當(dāng)罰，該處以何種刑罰并不是人們通過自己的主觀思維去評判的，而是要遵守法律的精神，客觀地去評價一個行為究竟該不該受到法律的譴責(zé)，即使應(yīng)該，也該考慮如何合法公正地去譴責(zé)，而不是想當(dāng)然地認(rèn)為處以最重的刑罰就能實(shí)現(xiàn)公平正義。所以對于以營利為目的拐賣婦女、兒童罪一律判處死刑是不切實(shí)際的，也有悖于國際上保護(hù)人權(quán)的原則。況且，我國對于拐賣婦女、兒童罪是有死刑的法定情節(jié)的，只要犯罪分子的罪行符合刑法第240條規(guī)定的八種情形，依然會被處以死刑。

［1］柏浪濤.刑法攻略(講義卷，第七版)［M］.北京:法律出版社，2015:195.

［2］<中華人民共和國刑法>第67條第1款，第2款.

［3］<中華人民共和國刑法>第67條第3款(經(jīng)<刑法修正案八>增設(shè)).

［4］http://wenwen.sogou.com/z/q174771183.htm，2015-5-27.