非物質文化遺產的著作權保護分析——以山西聞喜花饃為例

非物質文化遺產的著作權保護分析——以山西聞喜花饃為例*

史岱汶

中南民族大學，湖北武漢430074

摘要：針對非物質文化遺產保護，筆者以山西聞喜花饃為例，從其所承載的民俗內涵和所具有的獨特性出發，結合調研時了解到的保護現狀，分析其存在的問題，探討聞喜花饃著作權保護的可能性和必要性，結合著作權私權保護和公權管理兩方面來提出相應的建議，希望以此為其他非物質文化遺產法律保護提供借鑒。

關鍵詞：非物質文化遺產；聞喜花饃；美術作品；著作權保護

基金項目：*中南民族大學國家級大學生創新創業課題成果(項目編號GXX14221)。

中圖分類號：D923.41

作者簡介：史岱汶(1994-)，女，漢族，山西運城人，中南民族大學法學院本科生。

一、山西聞喜花饃簡介

花饃，又名“禮饃”、“花花饃”、“花餑餑”，是我國傳統民間藝術的一個重要類型，廣泛地流傳于山西、河南、陜西、甘肅一帶。它是一種以面粉為主要原料，輔以少量工具通過手工捏制出各種造型的民間藝術，具有深刻的民俗文化內涵以及濃郁的地方特色。其中以山西聞喜花饃最為著名，并于2008年被列為國家級非物質文化遺產。

聞喜是山西的一個地名，被稱為“花饃之鄉”，幾乎每個村都有制作花饃的能手。作為華夏民族的發源地之一，當地的神話、傳說、民間故事數不勝數，故事中的人物形象、內容在民眾心中早已根深蒂固，這些元素也就不自覺地融入到當地花饃藝術中。例如表現董父的傳說《董父豢龍》(如圖1)以及民間傳說故事《麒麟送子》等。這些神話以及傳說故事都在極大程度上促進了當地花饃藝術的繁榮發展，為花饃藝術提供了源源不斷的創作題材。

在當地流傳著這樣一種說法，即“有饃就有事，有事就有饃”。長久以來聞喜花饃始終與當地的民俗活動緊密相連，廣泛地運用于傳統的歲時節日、人生禮儀以及其他一些民俗活動中。花饃作為人們祭祀祈福的重要載體，已成為慶賀節日的一種獨特表現形式。聞喜人在春節期間會蒸制一種被稱為“餛飩”的花饃。元宵節這一天要蒸制棗山來供奉灶王爺，希望他“上天言好事，回宮降吉祥”。棗山又名棗糕，由大小不一的花糕層層累積起來，高一尺以上，通常情況下一座棗山上面鑲棗的數量在百顆以上，寓意著百事順利。在棗山頂部有的是做成火焰的造型(如圖2)，象征日子紅紅火火，有的則是中間盤踞著兩條蛟龍或是捏制些五谷六畜(如圖3)，代表風調雨順、五谷豐登。清明節聞喜人會蒸制些桃花饃、柳葉饃等，希望祖先的在天之靈能夠保佑后代平安健康。

聞喜花饃作為我國特色的民俗文化形式，發展和保護狀況如何？在法律上是否可以運用著作權保護機制？帶著這些問題筆者和課題組其他成員深入聞喜當地來探查實際情況。

圖1　董父拳龍

圖2　棗山

圖3　棗山

二、聞喜花饃的保護現狀和存在的問題

(一)保護現狀

我們通過采訪了解到自2008年聞喜花饃成功申請為國家級非物質文化遺產后，當地政府和文化館對其都采取了相應的宣傳、保護措施。2009年聞喜花饃參加了全國非物質文化遺產傳統技藝大展，受到了時任中央政治局委員劉延東和文化部部長蔡武等領導的一致好評；2010年首次進入了我國商業的最高殿堂——王府井百貨大樓，進行展示和銷售；代表山西省參加上海世博會，借助這一平臺，讓世界了解花饃；2011年參加了在深圳舉辦的全國文化交流博覽會；2012年當地政府舉全縣之力，在聞喜縣城舉辦了中國·聞喜花饃文化節，展出作品達2000余件，參觀人數有20萬之眾，獲4項世界紀錄；同年參加了在安徽黃山舉辦的非物質文化遺產精品展，花饃展品榮獲金獎；2013年首次走出國門，赴蒙古參加中國文化交流中心舉辦的“黃土風”非遺展覽，深得蒙古人民喜愛；同年參加了山西省首屆文化產業博覽會，其中花饃藝人制作的《蒸蒸日升》九層大花糕，驚艷全場。此外，中央電視臺、山西電視臺、運城電視臺等多家新聞媒體都對聞喜花饃作了專題報道，《人民日報》海外版用整版篇幅對其進行了詳細的介紹。聞喜當地的機關、團體、企業單位更是將聞喜花饃作為文化禮品對外贈送，取得了良好的社會效益。

(二)存在的問題

1.保護力量未形成合力

對聞喜花饃的保護力量可以劃分為官方和非官方兩類。官方主要以政府和文化館為代表；非官方又可以分為民間非盈利性組織和民營企業，如聞喜花饃協會、花饃公司等。這些力量保護的側重不一，其中政府和文化館重在通過展覽會來對外宣傳花饃文化。協會也是通過各種宣傳活動來展示花饃技藝和文化，但形式更加靈活。花饃公司作為商業組織重在對聞喜花饃經濟價值的開發和利用，主要通過大批量地推出花饃產品，滿足市場需求，為傳承、保護花饃的制作工藝提供經濟保障。三者的工作重點不一，雖偶有合作的時候，但更多的是各自為政，尚未融合成一股合力。如何開發出一種聯動三種力量形成新的集傳承、保護、開發、利用為一體的保護機制，是亟需解決的問題。

2.市場推廣落后

在實地調研之前，課題組成員對花饃的了解僅限于面塑，直到實地考察后才明白花饃的涵義。花饃實際上不同于面塑，依托于民間故事、節日祭祀為載體，花饃具有豐富的文化內涵和獨特的制作工藝，是華夏民族的文化符號。正如人們在談美國文化時就一定會聯想到西部牛仔、迪斯尼樂園、好萊塢大片一樣。花饃和享譽海外的剪紙一樣在一定程度上代表著中國傳統的民俗文化。但其實際的享譽度卻遠遠比不上剪紙藝術。這與花饃的價值沒有被合理開發不無關系。

自從聞喜花饃一躍成為國家級非物質文化遺產，其價值得到多方肯定，但在市場經濟大環境下，一個產品是否有核心競爭力還需要市場來驗證。當地的衛嫂企業是促進聞喜花饃發展的領頭羊，聞喜縣衛嫂食品有限責任公司成立于2009年5月，現有員工180人。擁有萬畝優質小麥標準化生產基地、制粉車間、北垣精品饅頭加工車間、饃干加工車間和一流的化驗檢測設施，獲得國家食品質量安全QS認證標準。是全省首家頒發饅頭生產許可證的企業，該公司所生產的花饃廣泛用于婚喪嫁娶、上梁喬遷、生日祝壽等民俗活動。近年來的發展十分可觀。但客戶還僅限于山西省內。①真正要讓聞喜花饃走出山西，走向世界，創造更大的經濟收益，宣傳推廣工作還有待提升。

3.創新成了一道難題

產品和受眾之間的信息不斷流動著，產品帶給了受眾更好的體驗和服務，受眾更高、更多元化的需求又促進了產品的提升。這個過程中，只有不斷創新才能夠給市場注入新的活力，提高產品質量和銷量。聞喜花饃發展至今，產品樣式較為單一，對故事表現手法固化，難以滿足多元化、層級化的市場客戶需求。如何在保持精髓的基礎上發展出更豐富的表現形式，努力創新，成了一道難題。

4.傳承乏力

花饃的制作工藝復雜，傳承無粉本無底樣，再加上經濟效益不是十分可觀，對花饃有興趣、愿意從事此行業者寥寥無幾，傳承乏力。雖然文化館、聞喜花饃協會會定期開辦花饃制作培訓班，但參加報名的人中年輕人很少。企業也為花饃技師增設就業崗位，提供培訓機會，但由于報酬不高，導致愿意從事該行業的年輕人遠比不上外出打工的人數。

三、聞喜花饃作為非物質文化遺產的著作權保護分析

(一)著作權保護的可能性

囿于專業原因，筆者主要從著作權方面來探討聞喜花饃的保護問題。受著作權保護的對象，必須是具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力創作成果，即作品。既然我們要討論花饃的著作權問題，就要先弄清楚花饃是否構成一個作品。

聞喜花饃是手工藝人以花饃為載體，根據對民間傳說的理解，根據自己的構思創作出來，外形美觀，色彩絢麗，造型豐富，惟妙惟肖，具有極高的審美價值。筆者認為花饃的制作涉及到繪畫、書法等形式的色彩和線條的搭配構造，且以立體的形式呈現出來，可以作為著作權法上的美術作品來受著作權所保護。

作為聞喜花饃背后的原始素材是否屬于著作權保護的對象？筆者認為，原始素材多來自于民間傳說，口口相傳，按照國際公約和著作權理論應屬于公有領域，不屬于著作權保護的范疇。

(二)著作權保護的必要性

當聞喜花饃的保護具有了可能性以后，我們就要探究對其進行著作權保護的必要性。

1.有利于激發創作，推進創新

聞喜花饃作為作品，脫離不了花饃的民俗文化內涵。需要手工藝者(制作花饃者)發揮自己的想象力和創造力，將傳說故事的寓意通過生動、形象、新穎的方式表現出來。運用著作權法來保護花饃，將其歸屬于制作者自己控制并可收益的范疇，可以為花饃的創新提供經濟源動力。

2.有利于維系傳承

年輕一代對花饃技藝的不感興趣，除了花饃工藝的復雜之外，更主要是出于經濟效益上的考慮。通過著作權的保護，每個具有獨創性的花饃作品都能自動地給制作者帶來經濟效益，再通過政府、企業的宣傳推廣，不斷擴大經濟效益。如此，年輕人自然會樂于投身于花饃的制作行當中，成為維系花饃工藝傳承的主力軍。

3.有利于持續性的政府投入

非物質文化遺產保護很難避免一種傾向，就是市場價值大、產出多、容易出政績的非物質文化遺產，政府往往熱衷于大投入。反之，即使是有重要文化價值的非物質文化遺產，但若商業價值有限，政府往往會走運動式投入，發展很難持續。聞喜花饃概莫能外，在調研中筆者發現近幾年聞喜花饃的宣傳工作較之2008年申遺成功時的投入大幅縮水，與其商業價值未能得到持續顯現不無關系。著作權保護概念的提出既能重新喚起聞喜花饃的宣傳工作，又是一個長遠的方法，這就避免了“曇花一現”似的不連續宣傳推廣。

4.有利于為其他非物質文化遺產保護提供思路

以山西聞喜花饃為例，進行著作權保護的個案研究，對其他非物質文化遺產的開發與保護有很好的借鑒意義，在此基礎上打開思路進行各方面的制度創新，勢必會迎來非物質文化遺產發展的春天。

四、保護的建議

(一)著作權的私權保護

非物質文化遺產著作權的內容包括權利主體、權利客體、權利內容和行使。

1.權利主體

對于山西聞喜花饃的權利主體，筆者認為應分為兩種：個人或集體。

SVR的參數優化主要是針對懲罰參數c和核函數參數σ進行優化，c是確定的特征子空間中調節學習機器的置信范圍和經驗風險比例，使學習的推廣能力最好。這兩個參數的取值直接影響SVR預測的效果。本研究采用網格法進行參數優化。在一定的范圍內取值c和σ，對于取定的c和σ，把訓練集作為原始數據，采用交叉驗證法得到在此組c和σ數值下訓練集驗證回歸擬合度，把驗證回歸擬合度最高的那組c和σ作為最佳參數。若有多組c和σ對應于最高的回歸擬合度，選取能夠達到最高回歸擬合度中最小的參數c和σ作為最佳參數；若對應最小的c有多組σ，則選擇第一組c和σ作為最佳參數[11]。參數優化很大程度上是靠經驗調參數。

當花饃制作由作者個人完成，在作品具備獨創性的前提下，著作權屬于該個人。但對于普通造型的花饃制品，由于當地民眾大多會捏制，工藝不太復雜，造型區別不大，獨創性不突出，不宜視為作品，否則不利于民間藝術的交流。大多數情況下，花饃的制作是相當龐大而復雜的，比如2012年“聞喜花饃展”時的長達120米的龍面塑的制作，這時候一個人的力量必然是不行的，所以需要兩個及兩個以上的制作者來進行，這時候做出的花饃往往是十分獨特的，可稱之為合作作品，這個復雜作品的作者就是屬于集體的，因此集體型的作者也是必不可少的。再如，由政府或企業定制的作品，根據著作權理論，可以視作品意志、作品責任的具體情形歸屬于法人作品或雇傭作品。

2.權利客體

對于花饃而言，大多數以普遍流傳民間故事和傳說為素材，所以其是否構成一個作品則就需要視其獨特性而定，一般的、常見的花饃造型不宜視為作品，只有工藝復雜、極具獨創性的花饃則可以稱之為作品。其制作涉及到繪畫、書法等形式的色彩和線條的搭配構造，大多以立體的形式呈現出來，將其定義為著作權中的美術作品最為合適。

3.權利內容和行使

作為著作權主體，花饃制作人當然享有全部著作財產權和人身權。筆者認為，為了保護花饃作者的財產利益，當地可以成立專門的花饃保護機構和基金組織，用于收集花饃作品。通過與花饃作者協商，經其同意并支付合理的報酬取得花饃作品的財產權，并保管這些作品。這樣既保護了作者著作權中的財產權益，也為本地花饃的發展提供了大量素材，之后參加大型展覽時也可以隨時交出精美的作品。

花饃保護機構在公開展示花饃作品必須署上作者的姓名，在改動作品時也要征得原作者同意，以保護其相應的精神權利。

(二)公權管理

非物質文化遺產保護離不開政府的公權管理。目前要做的工作是以政府為牽頭，聯動政府、民間非盈利組織、民營企業三方力量，讓三方都能在保存、傳承、開發、利用、保護等環節發揮作用。政府主要是制定政策，主要工作在于考慮如何調動傳承人的積極性，使他們能主動地、可持續性地參與到聞喜花饃的保護工作中來。政府出臺相關政策如市場準入機制、稅收調節機制，鼓勵小型作坊、小型企業參與到花饃市場競爭中來。只有更多的資本投入到這個市場，自由昌明的扶持政策，才能保證花饃的創新工作落到實處，解決花饃創新的問題，使聞喜花饃始終保持著生機，在市場上避免被淘汰，闖出一條新路。

五、結論

筆者之所以將山西聞喜花饃作為非物質文化遺產著作權保護分析的代表是因為她的藝術植根于民間，受中國傳統文化的滋養而經久不衰。她向我們展現了當地民眾獨特的審美情趣和文化信仰，也反映了我國在非物質文化遺產保護上面臨的具體問題。非物質文化遺產種類繁多，形式多樣，不可以某一種法律制度來解決其所有問題。筆者選取聞喜花饃為對象，從著作權保護角度來分析，希望對我國非物質文化遺產保護能提供借鑒意義。

[注釋]

[參考文獻]

[1]尚書成.非物質文化遺產的著作權保護初探[J].黑龍江科學，2014(5).

[2]韓小兵.非物質文化遺產權——一種超越知識產權的新型民事權利[J].法學雜志，2011(1).

[3]鄭穎婕，王瑞龍.論少數民族傳統知識的知識產權法保護[J].中南民族大學學報(人文社會科學版)，2010(5).

[4]陳育，蘇喆.論非物質文化遺產的版權保護[J].牡丹江大學學報，2009(1).

[5]蘇喆，張建梅.論非物質文化遺產的著作權保護[J].東華大學學報(社會科學版)，2009(9).

[6]嚴永和.非物質文化遺產知識產權保護個案研究——以安順地戲為例[J].文化遺產，2014(2).

[7]張興宇，侯雅雯.重塑北垣饃文化 打造三晉新品牌——記山西省聞喜縣衛嫂花饃食品有限公司[J].農產品加工(創新版)，2012(6).

[8]閆曉華.悠悠鄉土塑真情——山西聞喜花饃的藝術特征及文化內涵[J].民俗民藝，2012(1).

[9]郭陽.山西面塑“花饃”的造型藝術與文化特征[J].包裝世界，2011(5).

[10]張榮華，豆小琴.基于傳播學視角的非物質文化流變及其啟示——以“花饃”為例[J].東南傳播，2012(7).

[11]宋方華.傳統技藝逢盛世大放異彩話傳承——訪聞喜花饃傳承人支健康[J].科學之友，2013.

[12]高云帆.非物質文化遺產的市場化保護研究——以芒團傣族手工造紙為例[D].云南大學，2013.