論我國母子公司交叉持股的規范建立與完善

趙冰利

中國政法大學，北京100088

一、法律界定

母子公司一般可以概括為通過股權或者協議發生控制與被控制關系的兩個公司。我國公司法規定僅限于第十四條“公司可以設立子公司，子公司具有法人資格、依法獨立承擔民事責任”。母子公司的概念、類型、責任等規定則存在法律真空，但從我國有關規章及實踐來看，我國母子公司可以理解為通過直接或者間接控股形成的存在實質控制與被控制關系的公司。

交叉持股是企業法人間相互投資、相互成為對方股東、相互持有對方股權。有學者將其分為單純型、直線型、環狀型、網狀型、放射型等①。根據兩公司之間是否具有從屬關系分為母子公司交叉持股和普通交叉持股。

綜上，我國母子公司交叉持股應為母子公司通過相互投資而成為對方股東享有股權，子公司所持有母公司股權數額不足以改變兩者從屬關系的情形。

二、母子公司交叉持股的利弊分析

(一)有利分析

1．穩定股權結構，增強抵御惡意收購的能力

母子公司之間通過直接或間接控股成為彼此股東，使得公司股權結構更加合理穩固，增強了公司管理層的經營權。利益的鏈接將兩者捆綁在一起，加大了公司被惡意收購的難度，避免了公司出于短期利益而喪失長久利益的命運，這使得公司經營者可以用長遠眼光制定公司發展戰略。

2．減小公司籌措資金的成本和風險

母子公司因交叉持股而更加緊密地聯系在一起，形成利益共同體，一榮俱榮、一損俱損。②當其中之一公司因資金需要而發行新股或者可轉換債券時，對應的其他公司一般會優先承購，一方面不至使得股份或者債券無法全部出售，另一方面也能相應穩定所發行股票或者債券的價格不至降價出售。這降低了籌措資金的負擔和風險，保證了公司融資的穩定性。

3．壯大集團實力，提高抵御風險能力

對內，雙方利益互聯互通，任何一方都不會采取損害對方利益的行為。經濟情況好時，相互之間經濟往來會低成本、高效率;相反，一方公司也不會短于一時利益而采取損害雙方長遠利益的行為。對外，兩者結合成一個集團或聯盟，在抵御風險時相比其他會更有優勢。

(二)弊端分析

1．違背資本真實性和股東權益公平原則

母子公司交叉持股使得“雖然只有同一資金在企業間流轉，但每經過一手，形式上各該企業的資本額就會有同等數額的增加?！笔沟觅Y本虛增，形成“資本空洞化”現象，這往往成為母公司“不勞而獲”、形成企業集團的手段，違背了資本真實原則。同時，由于母子管理層是實際上代為行使對子公司的股權，變相擁有自己公司股權，踐踏了股東權益平等原則和公司基本治理結構。

2．擾亂證券市場秩序，誘發內幕交易、破壞證券供需平衡

母子公司交叉持股使相互之間有著天然的信息優勢，當一個公司發行股票時內幕交易的可能性大大增加。出于穩定經營和股價的需要，一方可能會有意長期持股對方股票而不出手造成證券市場供需失衡，使得股價不正常上漲。保障了證券發行時有人購買，可能誘發過分的證券發行。

3．規避壟斷法的規制，限制市場競爭

在我國濫用市場支配是一種壟斷行為，要受到《反壟斷法》制裁。當企業在相關市場占有支配地位時就存在濫用可能。公司已經占據支配地位時，為分散實質的市場地位和抽逃出資，往往采取設立子公司且交叉持股的形式，為濫用市場支配地位披上“合法的外衣”，嚴重限制了市場競爭。

三、完善母子交叉持股法律制度建議

借鑒有關國家做法并結合我國國情，筆者認為應在原則上不禁止母子公司交叉持股的框架內對其嚴格規范，“在制度設計上，應當建立從事前規范、過程監控到事后救濟的法律規范體系”。③

第一、限定子公司持有母公司股份的最高份額。

在母子公司交叉持股原本就弊端較大的情況下，如果對子公司持有母公司股權的份額不加限制，則勢必會更加模糊母子公司之間的關系，使得“母子不分”股權關系更加混亂。最高額具體應以母公司持有子公司的股權份額而定。

第二、嚴格禁止子公司對母公司行使表決權。

如果允許子公司可以其持有的母公司股份而享有相應的表決權，則勢必會造成母公司大股東股權的濫用，會侵蝕有關小股東的表決權和相關利益，在股份公司中尤為嚴重。我國公司法應該規定:子公司持有母公司股份時，其不得享有任何表決權。最大限度保護小股東的權益。

第三、通知、公告義務及法律人格否認制度的引入。

當子公司持有母公司股份時，應將有關所有情況通知母子公司所有股東，并在兩公司以及規定的媒體上進行公告，保障相關者的知情權。市場經濟中追逐利益時，相較其他，母子公司實際運營中往往更會充滿損害他人權益的危險④。所以應當引入公司法人人格否認制度，建立第三人和子公司對母公司的索賠制度。

［ 注 釋 ］

①沈樂平．論母子公司與交叉持股的法律問題［J］．社會科學研究，2004(03)．

②金海峰．母子公司及其交叉持股法律問題研究［D］．華東政法大學，2014－4－23．

③容嬰．母子公司相互持股之法律規范［J］．政法論壇，2005(03)．

④朱慈蘊．公司法人格否認法理在母子公司中的作用［J］．法律科學，1998(05)．