晚清通奸百案考——以《刑案匯覽》為視角

張　勇

天津商業大學法學院，天津　300134

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晚清通奸百案考——以《刑案匯覽》為視角

張勇

天津商業大學法學院，天津300134

摘要：由封建王朝到現代社會，通奸現象一直存在，但其處罰卻從刑罰處罰的罪名逐漸變為了僅是道德層面的譴責。晚清時期，清王朝統治由繁榮走向沒落，傳統的封建法律發生改變，開始借鑒和吸收西方國外的律學，律典，進而開啟中國法律近代化的征途。在這一逐漸求變圖新的過程中，面對對兩性婚姻生活不忠的最典型現象——通奸，作為當時的司法官員面對不同的情況已然按照案件情形的不同，考慮多種主客觀因素，進行了區別判罰。本文從《刑案匯覽》中選取了百余通奸案件，以求對這些判決所體現的當時司法官員的斷案理念進行初步的探求。

關鍵詞：通奸；通奸罪；婚姻家庭；貞潔觀念

通奸，含義和特征最明顯是區別于強奸，在中國古代又被稱為“和奸”，故其核心之意體現于“和”或者“通”，意即男女雙方自愿相通為奸，有別于違背女性意愿的強迫奸淫，在中國古代多規定為和奸罪或通奸罪。因而，在對和奸罪進行審理和判決時，相對于強奸的刑事暴力因素，更多的關注其倫理道德違背與法律觸犯。但是，也正是由于通奸行為綜合觸犯著更為復雜的倫理道德觀念，宗法人倫禁忌，故而，在審辦通奸案件時，又增加了復雜性和綜合性。

一、通奸對晚清的人文沖擊

(一)對女性貞潔觀念的震蕩

自從宋明程朱理學的日益發展，到封建社會后期的晚清，女性貞潔觀念已經根深蒂固的普遍存在于民眾的思想觀念之中，無論是婚前還是婚后，女性天經地義應該守貞。甚至對將婚女性守“望門寡”進行積極評價，對終身為亡夫守節的女性給予嘉獎。而通奸無疑對這種女性的貞潔觀念產生了劇烈的震蕩和沖擊。

(二)對婚姻家庭倫理秩序的擾亂

在漫長的中國古代社會形成了一夫一妻多妾的婚姻制度，但是，無論是娶妻還是納妾，都有其應該遵守的規定和程序。而通奸這種既非法又不符合正統道德觀念的非正當男女關系，無疑擾亂了正常的婚姻生活。甚至對正常的宗族傳承，社會秩序造成亂像。這就使得通奸行為往往成為進一步導致其他更嚴重刑事案件的直接誘因。

二、晚清通奸案件判決探究

通奸案有其綜合性和復雜性，例如男女雙方之間身份關系尊卑主仆的不同，親屬親等的聯系、年齡的差異，以及女子有無本夫等。當通奸雙方關系的持續，保持受到阻礙，出現變數時，對于本夫及家人親屬，撞破奸情之人進行的犯罪也是情況種類繁多。

(一)奸婦的狀態與刑罰的寬嚴

作為中國古代傳統“男尊女卑”思想中卑位的女性——奸婦的知情與否，是主審官員考量的重要因素之一。古代女子的貞潔要求嚴苛，在那些奸婦對于奸夫殺死本夫不知情的案件中，不知情的奸婦都得到了相對減免寬緩的判決，甚至“不坐”。在案發時是否呼救，是否阻礙損害結果發生，在本夫被害后是否有首告行為，這些行為的有無會在官員判決時產生明顯的區別。《刑案匯覽》有判決認為：“奸婦當時喊救，事后首告，則止科奸罪，是奸婦于本夫被殺之案，以曾否喊救首告為生死區分，而奸婦喊救首告之案，又以奸夫之是否謀殺為流杖區分，情不一致，故罪有差等。”①而且從案件內容綜合可見，對于奸婦在通奸關系持續中，若有拒絕繼續保持通奸關系的心態，或者后悔悔過的行為，甚至在本夫被害后為夫首告伸冤，都可以在一定程度上被認為依然有貞烈意識，是值得鼓勵和積極評價的，在定罪量刑時均給予有利的考量。

(二)身份的高低內外之別

清朝依然延續中國古代嚴格的封建宗法等級制度。不同的社會階層有不同的身份地位，大至國家王庭，小至民間人家。一國之內，分皇帝，貴族，大臣，平民，所謂君臣有別；一家之內，分尊卑親屬，長幼秩序，男女內外，所謂長幼有序，尊卑有別。從當時案件的判決中可以看出，因通奸而造成自己的長兄，家翁等尊長親屬殞命的，或者與他人父子通奸而造成人命的，叔嫂之間通奸的，被認為是具有情節嚴重，甚至會定為逆倫重案，那么，處罰之重就可想而知了，即按“溯查原例，系屬一條，本有卑幼不得殺尊長，殺則依毆故殺尊長本律擬罪之文。”②但若是本夫因捉奸而傷內亂的尊長，則情形又不同。而殺死卑親屬，甚至聽從尊親命令殺人，相比殺尊親屬，處刑差異是很大的，例如，在“聽從母命幫同勒死犯奸胞妹”案中“楊存真聽從伊母幫同將伊妹勒死，應照殺奸案內聽從加功之親屬照余人杖一百。”③可見，身份地位，尊卑有別的異位異罰。

綜上，可見晚清的司法官員在審理通奸案件時，除了依據當時頒行的法令律典之外，還在具體案件中將宗法倫理，孝悌親倫與定罪量刑結合，并具體的考慮當事人的主觀狀態與客觀行為?？梢哉f體現著傳統儒家“春秋決獄”的遺影，也同時表現出現代西方刑法理論在晚清這一特殊歷史時期，在慢慢向中國傳統刑法中滲透，對中國古代傳統司法理念進行影響和改變。

[注釋]

①祝慶祺.刑案匯覽三編[M].北京：北京古籍出版社，2000：838.

②祝慶祺.刑案匯覽三編[M].北京：北京古籍出版社，2000：871.

③祝慶祺.刑案匯覽三編[M].北京：北京古籍出版社，2000：872.

[參考文獻]

[1][清]祝慶祺等編.刑案匯覽三編[M].北京：北京古籍出版社，2000.

[2]黃源盛.中國法史導論[M].廣西：廣西師范大學出版社，2014.

[3]張晉藩主編.中國法制通史(第九卷)[M].北京：法律出版社，1998.

[4]陳顧遠.中國婚姻史[M].北京：商務印書館，1966.

[5]范忠信.中西法文化的暗合與差異[M].北京：中國政法大學出版社，2001.

作者簡介：張勇(1989-)，女，漢族，天津商業大學法學院，碩士研究生，研究方向：法律史。

中圖分類號：D929

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2015)35-0275-01