表見代理制度初探

陳 丹

沈陽師范大學(xué)法學(xué)院，遼寧 沈陽 110034

一、表見代理的概念

表見代理亦稱為表現(xiàn)代理，是指行為人無代理權(quán)卻以本人的名義實(shí)施民事法律行為，且有足以使第三人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)和理由，善意第三人與行為人實(shí)施的代理行為，發(fā)生與有權(quán)代理相同的法律效果［1］。

二、表見代理的構(gòu)成要件

(一)須符合民事行為的生效要件

表見代理應(yīng)具備以下幾點(diǎn):(1)代理人以被代理人的名義為民事法律行為。如以自己的名義，則不形成代理關(guān)系。(2)代理人是在獨(dú)立地作出意思表示的基礎(chǔ)上，實(shí)施代理行為。(3)代理人的行為合乎法律，即具有民法上的意義，能夠因此而發(fā)生相應(yīng)的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。(4)代理人須經(jīng)授權(quán)而獲得代理權(quán)，并在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為才是合法有效的。(5)代理行為所產(chǎn)生的法律后果應(yīng)當(dāng)由被代理人承擔(dān)［2］。

(二)相對人須為善意無過失

所謂善意，無過失，是指行為人在事實(shí)上并無代理權(quán)，但相對人對此并未知曉。假如，相對人事先知道此種情況，卻依然與其為民事行為的，不屬于法律保護(hù)的善意相對人的范圍之內(nèi)，因法律不保護(hù)惡意的當(dāng)事人，所以就不滿足法律保護(hù)的條件，自然就不會(huì)認(rèn)定為表見代理［3］。此外，由于過失，相對人未知曉行為人是無權(quán)代理，因其存在過錯(cuò)，一般情況下，也不具有保護(hù)的必要，也不會(huì)被認(rèn)定是表見代理。

(三)行為人事實(shí)上無代理權(quán)以本人名義為民事行為

行為人并非以自己的身份，而是在本人不知情時(shí)以其名義實(shí)施代理行為的。所謂無代理權(quán)，即行為人對于正在實(shí)施的民事行為不具有權(quán)限授權(quán)，包括從未得到授權(quán)，超越權(quán)限范圍以及使用以撤銷或消失的授權(quán)。

(四)客觀上有足以使相對人相信行為人為有權(quán)代理的事實(shí)和理由

表見代理的實(shí)質(zhì)是行為人事實(shí)上無代理權(quán)卻表現(xiàn)為具有代理權(quán)。因此，當(dāng)存在行為人表見代理的權(quán)利外觀，使得相對人有理由相信此種外觀，就可以看作表見代理。第一，若行為人在與本人有關(guān)的特定環(huán)境內(nèi)，同相對人為民事行為，則相對人有依據(jù)相信行為人具有代理權(quán)限［4］。第二，若無權(quán)代理人與本人之間存在著夫妻關(guān)系、父子關(guān)系、雇傭關(guān)系、合伙關(guān)系等特定關(guān)系，或者無權(quán)代理人的具有諸如遺產(chǎn)管理人等特殊地位，應(yīng)根據(jù)具體的交易，以確定相對人有充分的理由相信，代理人并非擁有代理權(quán)。

三、表見代理制度在司法實(shí)踐中存在的問題以及對策

近些年來，我國有關(guān)表見代理制度的探究越來越透徹與深入。但是，有關(guān)表見代理制度的法規(guī)還顯得簡略不明，伴隨著司法實(shí)踐的不斷發(fā)展，表見代理制度也隨之衍生了新的問題，

(一)明確表見代理制度的適用區(qū)間

我國合同法第49條中的“行為人以被代理人名義訂立合同”，這一規(guī)定提出了表見代理的適用區(qū)間為合同訂立階段，但是，在司法實(shí)踐中，發(fā)生合同行為，不僅僅是在訂立階段，還包含履行、變更、轉(zhuǎn)讓、解除以及終止等其他隨之而來的從屬行為。并且如果僅僅將表見代理行為限制在合同訂立過程中，也將會(huì)極大地制約著其作用的發(fā)揮。因此筆者認(rèn)為應(yīng)盡快地對這一立法做出進(jìn)一步擴(kuò)張解釋，將訂立合同這一限制取消，換之為從事民事行為，進(jìn)一步地闡明表見代理制度所應(yīng)用的正確范圍和所涉及的民事行為。

(二)尊重相對人選擇權(quán)的行使

在表見代理制度中，究其法律后果的歸屬，賦予了善意相對人選擇與撤銷這兩種權(quán)利。由此看來，這種有關(guān)法律后果的確認(rèn)，是相對人權(quán)利的選擇，而非義務(wù)的承擔(dān)。但是，在實(shí)踐中，會(huì)存在一些法院在審理此類案件時(shí)強(qiáng)制的認(rèn)定為表見代理，而忽略了相對人的選擇，這不利于立法對于保護(hù)善意相對人合法權(quán)利的理念，不利于表見代理制度的完善與發(fā)展。因此，人民法院在審理案件時(shí)應(yīng)做到充分尊重當(dāng)事人的選擇，讓相對人做出更為周全地選擇。

(三)維護(hù)被代理人的權(quán)益

在表見代理中，由于無權(quán)代理人與相對人實(shí)施民事行為，而使其遭受損失，被代理人對此發(fā)生的法律后果承擔(dān)責(zé)任，即無過錯(cuò)的違約責(zé)任。但是，很顯然地，過錯(cuò)方應(yīng)為無權(quán)代理人，即行為人，其理應(yīng)對善意相對人承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任，而并非被代理人。然而法律由于保護(hù)相對人的權(quán)益，規(guī)定由被代理人的率先承擔(dān)責(zé)任，使得其權(quán)利遭受威脅，利益得以損害，在我看來這無疑是使訴訟程序繁雜化，違背了效率原則的具體體現(xiàn)。應(yīng)當(dāng)核責(zé)過錯(cuò)方，簡化訴訟流程，以便更好地踐行司法審判的原則與理念。

四、結(jié)論

表見代理制度這項(xiàng)始于德國，而后被許多大陸國家采用并不斷地完善意大利、日本等國的民法所采用，在我國1994年的《合同法》中也已初見雛形，而今應(yīng)用于交易生活的方方面面，可見，這項(xiàng)制度早已成為我國民法里不可或缺的組成部分。今后，隨著日益的發(fā)展和完善，必將在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展過程中發(fā)揮著更加令人矚目的作用。

［1］［日］山本敬三.民法講義［M］.北京:北京大學(xué)出版社，2004.

［2］王書江.日本民法典［M］.北京:中國法制出版社，2000.

［3］王利明.民法［M］.北京:中國人民大學(xué)出版社，2010.

［4］易軍，孫國華.民法總論［M］.北京:北京大學(xué)出版社，2008.