新三板上市“股權明晰”要求的法律研究

劉 奇

上海運帷律師事務所，上海 201102

一、問題的提出

作為股票一級市場和二級市場的重要補充，新三板是我國場外交易市場的一個新興種類。其中，根據《全國中小企業股份轉讓系統業務規則(試行)》第二章第一條第(四)項的規定，擬在新三板上市的企業須符合“股權明晰，股票發行和轉讓行為合法合規”的條件。股權明晰的要求在新三板實踐中也出現了諸如股權代持、職工會持股等容易導致股權不明晰的問題。因此，研究“股權明晰”要求的內涵以及其所包括的內容，對新三板上市的成功與否有重大的意義，也是本文的本旨之所在。

二、“股權明晰”問題的表現

在《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》(以下簡稱“指引”)中，其對“股權明晰”的解釋是“公司的股權結構清晰，權屬分明，真實確定，合法合規，股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯股東或實際支配的股東持有公司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛”。其中，公務員、事業單位人員持股問題、國有股份問題以及外商股份的問題是《指引》所關注的重點。

首先，就公務員、事業單位人員持股的問題，在實際操作中，更多的情況是公務員或事業單位人員通過“股權代持”的形式在相關企業中持股。除此之外，尚有其他個人或者法人通過股權代持享有股東的實際利益。①然而，名義股東與實際出資人之間往往會因為股東權益的享有問題發生爭議，從而引起公司股權權屬不明確的情況。其他諸如職工會持股、信托持股等形式均屬于廣泛意義上的股權代持。

其次，若企業申請掛牌上市之前有國有股份轉讓的問題，則需要符合國有資產管理的規定。另外，若申請掛牌上市之前有國有股份的轉讓，則需要符合資產評估、審批和備案的要求。除此之外，外商股份的問題則需要有商務主管部門出具的外資股確認文件。

三、“股權明晰”要求的實現方式

在前文所述及的實踐中產生的“股權明晰”問題的具體表現中，只要處理方法得當，“股權明晰”要求就能得到合法的實現。一般而言，針對不同的表現形式，其處理方法也不同，以下針對上述表現形式，分別論述其處理方法。

(一)股權代持問題

針對股權代持的問題，若股權代持發生在兩個主體之間，即股權代持事實的發生是以實際出資人與名義股東通過簽訂委托代持協議的方式實現的，則需在申請掛牌新三板上市之前對公司中存在的所有股權代持關系進行查明。在此基礎上，主要有三種處理方式:

第一，使實際出資人成為真正意義上的股東。

第二，實際出資人轉讓股份并退出，讓名義股東或其他具有出資資格的人成為相應股份的股東。

第三，對于可能產生爭議或糾紛的代持行為，可以根據《公司法司法解釋三》的規定，提前通過法院的確權訴訟確認真實股東的身份。

(二)國有股份投資及轉讓問題

其次，針對國有股份的問題，實踐中上新三板的企業多為高新技術企業，很多企業存在國有創業引導基金前期投資的情況。所以要嚴格審查以下問題:其一，在投資時，是否經有權部門履行了決策程序，是否需要國有資產監督管理部門批準;其二，國有股份在退出時是否履行了評估備案手續，是否在產權交易所進行了交易。

(三)股權多次轉讓問題

在股權多次轉讓可能導致的股權不明晰的情況中，其須關注的問題是多次轉讓是否程序合規，主要表現為轉讓行為是否獲得股東會通過，轉讓合同是否合法有效，股東名冊是否及時變更等。

四、結論

新三板作為我國多層次股權市場的重要組成部分，為眾多企業提供便捷、靈活、多元的投融資機制，提高了公司的治理結構，并且為符合條件的優質企業創造了直接轉板，直接向證券交易所申請上市交易而無需經過發審委審核程序的機會。在諸多要求中，“股權明晰”是對公司股權權屬穩定性和確定性的要求，只有在股權權屬穩定和確定的前提下，公司的治理結構才能得到進一步的完善，同時敦促公司履行完備的信息披露義務，為股票公開轉讓提供清晰、透明的信息公開機制。

[ 注 釋 ]

①蔣瑩磊.新三板業務中主體資格若干法律問題探討[J].現代商業，2014(23):283.

[1]申林平著.新三板:掛牌操作指引與實務解析[M].北京:法律出版社，2014.

[2]王勇.新三板上市律師實務[M].北京:中國法制出版社，2014.

[3]全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司.全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)[N].2013-06-17.

[4]周茂清.“新三板”市場的形成、功能及其發展趨勢[J].當代經濟管理，2011(02).

[5]蔣瑩磊.新三板業務中主體資格若干法律問題探討[J].現代商業，2014(23).

[6]王旭.有限責任公司的隱名股東問題[J].中國商貿，2010(Z1).