專利侵權賠償數額相關因素探析

鄔君梅

（上海大學，上海 200444）

一、專利侵權賠償的原則

專利侵權行為認定后，怎樣進行賠償，賠償數額如何計算，首先應當確定賠償額的基本原則。賠償原則的出發點是《專利法》通過專利侵權賠償期望達到的目的和效果，反映和體現專利法甚至民法的立法原則。由于專利的價值難以評估，且專利侵權行為產生后，其涉及市場，經濟市場瞬息萬變，故難以有一種原則能夠很符合用于專利數額確定。

1.不讓侵權人獲利原則。經濟上不能讓侵權人占便宜的原則是指，人民法院或者專利管理機關在確定專利侵權賠償額時，要充分考慮專利權人的利益，不能讓侵權人通過擅自實施他人專利而獲取非法利益。侵權人的目的就是從侵權行為中獲取利益，侵權人獲利，勢必會給權利人帶來損害或使其喪失本應獲得的利益。若判處的賠償額低于侵權人通過侵權專利所獲得的利益，那么侵權人即是知道會被告侵權，仍然會選擇侵權。所以，必須將該原則作為處理專利侵權賠償的最基本的原則，在采取其他原則時，必須以不違反該原則為前提。侵權人所獲利益過多的，可以將賠償后剩余部分由法院沒收。

2.全部賠償原則。全部賠償原則是指專利侵權損害賠償責任的范圍，應以侵權人侵權行為所造成的權利人的財產損失范圍為標準，由侵權人承擔全部責任。也就是說，侵權行為所造成的損失應當全部賠償，賠償應以侵權行為所造成的損失為限。這是專利侵權損害賠償的性質仍然首先是對受害人財產損失和精神損害的一種補償，同時也是對侵權不法行為的一種法律制裁。

3.懲罰性賠償原則。又稱示范性賠償或報復性賠償，是指法庭做出超出實際損害數額的判決。目的是懲罰被告故意侵造成的損害，防止重犯。若被告精心算計侵權，其侵權收益大于風險，權利人雖得到補償，但侵權勢頭不會減弱。

4.法定標準賠償原則。所謂法定標準賠償原則，是指由專利權法律明文規定不法侵害專利權造成損害應賠償損失的具體數額（或數額幅度）。在人民法院無法查清受害人實際損失和侵權人營利數額，或者受害人直接要求按法定最低賠償額進行賠償的，人民法院按法律規定的賠償數額確定賠償數額。法定標準賠償原則是針對專利權保護的實際情況對全部賠償原則的發展，體現損害賠償的補償和制裁功能。

5.組合使用原則。專利侵權與民事、刑事侵權一樣，行為人的侵權行為也是由主觀因素和客觀條件兩方面決定的，雖然絕大多數專利侵權是主觀故意所為，但也不排除少數情況下，存在過失侵權。因此，可以根據侵權人對專利侵權的主觀認識，及權利人對自身專利的保護預防義務，確定侵權責任，決定賠償額的原則。侵權人故意，權利人很好盡到預防義務的，可采用懲罰性原則；侵權人故意，權利人沒有很好地盡到預防義務的，可采用懲罰原則和法定賠償額原則；侵權人沒有故意，權利人沒有盡到預防義務的，采用全部賠償原則與不讓侵權人受益原則。

二、專利侵權賠償數額的確定

1.依據權利人因被侵權造成的損失。專利權利人因被侵權所受到的損失是指因為侵權行為，權利人的專利產品在市場的銷售量下降，導致權利人獲利減少的數額，這是直接損失。同時，還有間接利益，包括因侵權行為，使權利人本可獲得的利益的損失，如權利人本將于第三方簽訂合同，因侵權人的行為致使合同簽訂失敗，而使權利人失去本預計可得的利益；權利人因侵權人的侵權行為而使其聲譽、信用受影響，權利人為恢復影響，而支付的廣告費等。

權利人的直接損失，可以根據權利人專利產品的銷售量和銷售利潤計算得出。（1）侵權人的侵權行為使專利權人的產品銷售量下降而造成的損失。（2）權利人銷售量減少的總數難以確定的，侵權產品在市場上銷售的總數x每件專利產品的合理利潤所得之積可以視為權利人因被侵權所受到的損失。此外，在計算時，還應綜合考慮市場變化、產品質量、經營管理等問題，證明權利人銷售量或價格的下降與侵權人行為的因果相關度，從而合理確定賠償額。

2.依據侵權人因侵權所獲得的利益。我國《專利法》的規定，實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。采用這種計算方法的理由在于，在專利侵權損害賠償額的計算中，實際損失和侵權所得的計算，都可以根據“該侵權產品在市場上銷售的總數乘以每件侵權產品的合理利潤所得之積計算”。該方法適用的前提是權利人的實際損失難以確定且侵權人的侵權所得可以確定。產品的銷售量，侵權人一般不會輕易說出，在計算前由權利人根據市場調查或其他方法獲得提出侵權人的銷售量并舉證，侵權人可反駁，則按照該銷售量計算。關于營業利潤，法院可以將權利人銷售產品的利潤作為侵權產品的利潤，或者將同行業或侵權人的平均利潤作為侵權產品的利潤。

3.依據專利許可費的倍數。專利法規定，當權利人因侵權行為所受的損失及侵權人因侵權獲得的利益均無法確定時，則可以采用專利許可費的1~3倍作為賠償額。事實上，當去許可費的1倍時，賠償額相當于侵權人支付了專利許可費，其與正當簽訂專利許可的當事人待遇相同，違法行為未得到懲罰，對潛在侵權人沒有起到震懾作用，放縱了潛在侵權人因僥幸心理而做出侵權行為，且沒有風險，浪費司法資源，增加權利。

最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第22第2款規定：“權利人因被侵權所受到的損失可以根據專利權人的專利產品因侵權所造成銷售量減少的總數乘以每件專利產品的合理利潤所得之積計算。權利人銷售量減少的總數難以確定的，侵權產品在市場上銷售的總數乘以每件專利產品的合理利潤所得之積可以視為權利人因被侵權所受到的損失。”

4.依據法定賠償金。在權利人損失和侵權人獲利均不能確定的情況，也沒有許可使用費可以參照的情況下，依據與侵權行為相關的一些因素在一定幅度內酌情確定案件賠償額的方法。由于在司法實踐中，經常會出現法院既難以確定權利人的實際損失和侵權人的非法獲利，也沒有許可使用費可以參照的情況。為解決此問題，我國專利法第65條第2款規定了法定賠償金。

專利侵權賠償的目的就是盡量準確的確定原告的經濟損失，通過賠償加以彌補，保護其對專利權的專有權。在采用法定賠償額時，法定數額范圍較窄，而經濟貿易市場及知識產權市場（專利市場）瞬息萬變，固定的法定賠償額范圍難以很好的適應這些變化。而且，適用法定賠償額的過程中，法官被賦予了很大的自由裁量權，但是，專利權涉及的方面廣、專業性強，一般法官很難把握被侵權專利的價值，導致賠償額與權利人損失相差甚遠。為了精確評估損失程度，可以在司法實踐中引入專業的資產評估機構，以避免因專利的無形性帶來的賠償的任意性。

三、專利侵權賠償數額計算方法的選擇

2006年8月2日，正泰集團股份有限公司訴施耐德電氣低壓（天津）有限公司等至浙江省溫州市中級人民法院，要求施耐德公司停止生產被控侵權產品，連帶賠償損失50萬元。后又根據法院安排的會計師事務所報對正泰的銷售報告，增加索賠數額至334 869 872元。溫州市中級人民法院判決施耐德公司賠償正泰集團損失334 869 872元。

施耐德公司對判決不服，提出上訴。理由是要求被告支付3.3億元賠償，遠高于國際標準10倍，也高于國內同類案件最高賠償金20倍，所以，他們提出申訴。

以上案例中可以看出，在專利侵權賠償額的計算中，選擇不同的計算方法，專利賠償額差別就很大。因此，選擇賠償額的計算方法對當事人雙方都尤為重要。從而，賠償計算方法選擇權的歸屬問題也值得探討。

1.法院享有選擇權。我國專利法規定的賠償額計算的四種計算方法中，明確各方法適用的順序及情況。由法院享有選擇權，法院作為中立方，可以避因當事人雙方根據對自身產品信息的掌握，選擇利于自身的計算方法，做到公正地判決。法院選擇時，應根據具體的市場狀況，雙方當事人的經營、銷售情況，做出最符合實際、公正的選擇，雙方當事人對法院的選擇進行監督。

2.權利人享有選擇權。在賠償額的計算方法選擇時，侵權人作為賠償的一方，若給予選擇權，那么必定會根據自身侵權產品銷售情況的掌握，選擇最不利于權利人的方法。所以選擇權盡可能給予權利人，其作為被害者，權益受損者，通過自己選擇的方法來獲得賠償是非常合理的。權利人自主選擇損害賠償額的計算方法，這既可以節約司法資源，也可以減少當事人的訴累。

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