談項目監理部對施工合同爭議的處理

高 春 勇

(太原理工大成工程有限公司，山西 太原 030024)

·建設監理·

談項目監理部對施工合同爭議的處理

高 春 勇

(太原理工大成工程有限公司，山西 太原 030024)

針對當前監理行業從業者對合同管理中合同爭議處理工作的研究，明確了合同爭議處理過程中項目監理部應履行的職責，并結合工程實際，提出了一些在處理合同爭議時的觀點和建議，以供參考。

監理，合同管理，合同爭議處理，職責

0 引言

施工合同爭議的處理是監理項目部合同管理的一項重要工作，作為與監理部實施的三大控制(質量控制、進度控制、造價控制)地位同等重要的合同管理的一部分，現行的GB 50319—2013建設工程監理規范(以下簡稱《監理規范》)對合同爭議的處理程序、監理工程師的職權和應盡的義務等均作了詳細的規定。但據作者多年從事監理工作的親身體會，監理項目部在施工合同爭議的處理上，往往處于弱勢，與《監理規范》中相關規定的要求相距甚遠。究其原因，與目前監理行業從業者的素質參差不齊、當前監理企業在建筑業大環境中所處的地位以及建設方與施工方之間的不正常的利益往來等不無關系。由于這些因素的存在，當施工合同爭議發生時，監理項目部地位尷尬，形同虛設，直接導致“合同爭議的處理”日漸成為監理部日常工作的“雞肋”，可有可無。

監理項目部作為監理企業派駐工地現場負責履行監理職責的組織機構，當合同爭議發生時，如果能夠擲地有聲的表明自身的立場，發出公平公正的聲音，并取得合同爭議雙方的信任，這不但考驗監理工程師的專業素養，體現監理工程師的談判技巧，更凸顯監理企業的技術優勢和協調作用。因此，在合同爭議的處理上，監理工程師應極力擺脫爭議雙方對項目監理部形同虛設的固有成見，恰當的行使相關規范和合同條款所規定的各項職責權力，是所有監理從業者應努力的方向。

1 加強監理業務學習，理解合同爭議處理規定

監理工作是一項技術復雜，科學性、綜合性、實踐性都很強的工作，要求監理工程師必須具備豐富的工程建設實踐經驗，而且還應是高學歷和具有多方面知識的復合型人才。針對當前監理行業從業者專業素質、執業水平的現實差距，做好監理業務知識的培訓、學習和指導，是擺在所有監理企業面前的一項重要的工作。有些監理工程師由于缺乏學習，對合同管理所包含的工作內容不甚了解，尤其是在施工合同爭議的處理問題上，原本應由監理工程師協調處理的工作，卻認為不屬于監理范圍而采取了不置可否或完全拒絕的態度，不履職，自動放棄了作為參建一方主體的權力。

如一個工程建設項目，建設單位在同中標單位簽訂了書面施工承包合同后，施工單位以招標工程量清單中的工程量與圖紙實際工程量誤差較大為由，向建設單位重新提交了一份工程量清單。由于施工承包合同形式為單價合同，建設單位擔心工程結算時的工程量調整會導致竣工結算突破概預算底線，故而委托項目監理部對施工單位提交的工程量清單進行審核。項目監理部在接受委托后，將其作為合同爭議立即組織造價監理工程師迅速對施工方提交的工程量清單進行了審核，并在審核結束后，向建設單位出具了由造價工程師簽字、項目監理部確認的審核結論。有部分監理工程師認為，項目監理部不宜接受建設單位委托，更不應出具審核結論，因為那樣做勢必將爭議矛盾的焦點轉嫁給項目監理部，且如果審核結論在某一方面存在瑕疵，甚至會影響到日后監理部在項目上的威信。這樣的觀點雖很現實，但它顯然不符合相關規范的規定，反映出持這種觀點的監理工程師對相關規范的學習不夠全面。

《監理規范》在關于合同爭議的處理方面規定：當合同爭議雙方未能達成一致時，總監理工程師應提出處理合同爭議的意見。

GB 50500—2013建設工程工程量清單計價規范第13.1.1，13.1.2條也規定，如合同雙方發生爭議，首先應根據已簽約合同的規定，提交施工承包合同約定職責范圍內的總監理工程師解決，總監理工程師應將暫定結果(即總監理工程師對合同爭議的處理意見)通知發包人和承包人，發承包人對暫定結果認可的，應以書面形式確認，暫定結果將作為最終決定。如果有一方不同意暫定結果，并向總監理工程師以書面形式提交爭議文件后，則此暫定結果則會形成爭議，但發承包雙方仍應在不影響對履約產生實質性影響的前提下，實施該結果，直到按照發承包雙方認可的爭議解決辦法被改變為止。

另外，現行的《施工承包合同(示范文本)》也對總監理工程師在合同履行過程中的合同爭議處理有所約定。

在上述案例中，建設方在委托項目監理部審核工程量清單前，發生爭議的合同雙方顯然對合同爭議，即在工程量的確認上難以達成一致，那么根據相關規范的規定，總監理工程師就有義務和責任提出暫定的工程量審核結論，如果雙方就此達成一致，則合同爭議得到處理，項目監理部獲得爭議雙方的認可和信任，話語權進一步增強；如難以達成一致，項目監理部的審核結論也是在規范規定、合同約定的職責范圍內完成的，中規中矩，無可厚非，并將作為暫定結果繼續實施。

2 掌握合同爭議處理程序，做好合同爭議的處理

《監理規范》第6.6.1條對項目監理部處理合同爭議的程序作了規定，歸納起來即項目監理部首先要了解合同爭議情況，包括熟悉施工承包合同及相關法律法規規定，以便與合同爭議雙方進行磋商，磋商的目的是要提出處理方案，經總監理工程師協調，形成共識。但總監理工程師的協調不可能一蹴而就，如果不能就提出的方案達成一致，則總監理工程師提出合同爭議處理意見。

作者曾負責過一起合同爭議的處理，在此，愿與監理從業者進行交流。

某學校要進行教學樓裝修改造，共有4棟教學樓納入了裝修改造范圍，其裝修部位和工程內容均基本相同。學校委托造價咨詢單位按4個單位工程分別編制了工程量清單，并作為同一標的進行了招標。在選定中標單位并發出中標通知書后，學校因資金未全部到位、學校臨近開學不具備裝修改造條件等原因，將招標范圍內的4棟教學樓縮減成了2棟，并與中標單位展開合同談判。中標單位就此提出異議，指出業主違背了招標文件中關于工期、造價等方面的實質性內容，提出要按規定調整報價，否則將采取法律手段進行解決。

項目監理部在全面了解爭議的基礎上，認真查閱了招標文件的相關內容及招標工程量清單，認為中標單位提出調整報價的要求不甚合理。其一，招標工程量清單是以單位工程為單位編制的，裝修范圍的縮減，致使相同工作內容的工程量在總量上有所減少(接近50%)，但并不影響單個單位工程的清單工程量，不符合GB 50500—2013建設工程工程量清單計價規范關于工程量偏差超過15%時綜合單價可調整的規定；其二，即使學校同意中標單位調整綜合單價，也因存在工程量清單項目中的工作內容未發生變化，人工、材料、機械臺班單價未發生價格波動等因素，不具有調整綜合單價的基礎。鑒于該合同爭議是由建設單位原因引起，并且由于工程范圍及原定工作的縮減，確實導致了承包人發生的費用或得到的收益不能被包括在其他已支付或應支付的項目中。據此，項目監理部根據GB 50500—2013建設工程工程量清單計價規范的相關規定，提出了由建設單位給予中標人一定的費用補償和利潤補償的解決方案。最終，經項目監理部總監理工程師協調，中標人提出了一個合理的費用補償報價，經學校及項目監理部確認后，合同爭議最終得到公正處理。

3 幾種常見合同爭議的處理

3.1 計取總承包服務費的爭議

在我國的法律體系中，建設工程分包可分為專業工程分包和勞務作業分包，施工總承包人在將專業工程或勞務作業分包給具有相應資質的分包企業后，是不應當向建設單位計取總承包服務費的。因為按照GB 50500—2013建設工程工程量清單計價規范對總承包服務費的定義，總承包服務費是指總承包人為配合協調發包人進行的專業工程發包，對發包人自行采購的材料、工程設備等進行保管以及施工現場管理、竣工資料匯總整理等服務所需的費用。所以，只有當工程中存在由建設單位直接發包的工程，且施工總承包人提供了相應的服務，才能以“配合協調發包人進行的專業工程發包”的理由向建設單位計取此部分費用(對發包人自行采購的材料、工程設備等原因計取總承包服務費的不在本文討論范圍之內)。

隨之而來的問題是，目前我國的一些施工總承包企業，雖具備施工總承包資質，但對一些專業性較強的分部工程，往往無力承擔。建設單位無奈只得采取直接發包模式來選擇專業分包單位來完成施工任務，由于在建設單位直接發包模式中，分包單位的確定必須經過招標辦的備案，在履行完很多復雜程序后才能最后確定，同時也會增加建設單位的費用和管理周期，因此，建設單位一般會避開直接發包模式而采取甲指分包。不管甲指分包合同是建設單位與分包單位，還是總承包人與分包人之間簽訂，施工總承包人如果以“甲指分包”為由向建設單位提出計取總承包服務費，而建設單位又不予計取引發的爭議，項目監理部均應做出不予計取的處理意見，即施工方的爭議訴求不予支持。這樣做的理由是因為在我國的法律體系中，甲指分包本身就是被嚴格禁止。當然，針對當前建筑領域普遍存在的甲指分包亂象，監理從業者也應予以堅決抵制。

3.2 施工承包合同履約過程中關于經濟處罰的爭議

在工程項目建設過程中，項目監理部會經常遇到因施工單位不執行建設單位、監理單位指令和不配合建設單位零星工作要求的情況，對此狀況，普遍的做法是項目監理部會同建設單位給予施工單位一定數額的罰款，目的是督促施工單位全力配合建設單位、監理單位的各項工作，回到全面履行合同義務的軌道上來。這種罰款帶有一定威懾恫嚇的色彩，可以解釋為是管理手段，而非管理目的。但從嚴格意義上來講，施工單位與建設單位作為平等的民事主體，是無權對另一方進行罰款處罰的。罰款屬于行政處罰的一種處罰手段，只有行政執法部門可以做。因此，如果施工單位就罰款提出爭議時，項目監理部對施工單位的罰款是沒有依據可循的。但為了有效掌控工程建設全局，變被動為主動，項目監理部可根據施工承包合同的約定，將罰款處罰的依據向合同違約方面靠攏，如果施工單位的行為屬于實質意義上的違約，并有罰款作出的事實及理由，則以違約金的形式完成對施工單位不認真履行合同義務的罰款處罰。當然，在工程實踐當中，項目監理部應當具體情況具體分析，不能一概而論。

4 結語

合同爭議的處理，作為項目監理部合同管理的一項重要內容，需要監理從業者不斷的從工程實踐中總結歸納爭議處理經驗、技巧，提高爭議處理的談判、協調水平。如果項目監理部能夠進一步的從施工合同談判階段，就主動參與，進行合同管理的事前控制，那么合同爭議將會有效減少，甚至完全避免，這或許是需要我們在今后合同管理過程中應重點關注的。

[1] GB 50319—2013，建設工程監理規范[S].

[2] GB 50500—2013，建設工程工程量清單計價規范[S].

[3] 施工承包合同(示范文本)[Z].

On treatment of construction contract disputes of program monitoring departments

Gao Chunyong

(DachengEngineeringCo.,LtdofTaiyuanUniversityofTechnology,Taiyuan030024,China)

The paper researches the contract disputes treatment from the participants in the monitoring industry, identifies the duties by the program monitoring department in the treatment of the contract disputes, and points out some opinions and suggestions in dealing with contract disputes by combining with the fact, so as to provide some reference.

monitoring, contract management, contract dispute treatment, duties

1009-6825(2015)30-0198-02

2015-08-18

高春勇(1974- )，男，工程師

TU712.2

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