開設地面賭場罪與聚眾型賭博之區分

趙天水

因應打擊賭博犯罪的囂張氣焰，《刑法修正案（六）》將開設賭場行為獨立歸罪，即開設賭場罪。在我國刑法中，規制賭博犯罪的刑事法網由賭博罪和開設賭場罪構成。根據刑法第303 條第一款的規定，賭博罪可分為聚眾型賭博罪和以賭博為業型賭博罪；根據賭場存在空間，可以將賭場劃分為地面賭場和網絡賭場，開設賭場罪則由開設地面賭場罪與開設網絡賭場罪組成。①我國刑法只有賭博罪和開設賭場罪兩個罪名。之所以謂為聚眾型賭博罪、以賭博為業型賭博罪、開設地面賭場罪以及開設網絡賭場罪，主要基于區分聚眾型賭博罪和開設地面賭場罪的行文便于大家理解的需要。由于法律及相關司法解釋沒有明確開設地面賭場罪的認定標準予以，引致其與聚眾型賭博犯罪間界限模糊，不利于司法者準確定罪量刑。本文基于對聚眾型賭博罪與開設地面賭場罪予以區分的思考，對開設地面賭場罪的規范構造進行探尋。

一、兩起案例引發的思考

案例1：江蘇省常州市武進區人民法院（2011）武刑初字第900號刑事判決書“被告人曹海雷等開設賭場罪案”：2010年11月初至12月底期間，被告人劉時虎、周冬英等糾集曹海雷、沈萬龍、任少軍、沈伯平等人，組成以營利為目的的賭博組織，在被告人沈萬龍家、沈伯平家等地，開設賭場，采用“斗牛”形式供他人賭博，并從中抽頭漁利人民幣80 余萬元。常州市武進區人民法院認為幾名被告人已經組成較為固定的犯罪組織，開設賭場進行賭博營利活動，其行為已構成開設賭場罪。……