自然人網店工商登記問題研究

摘要：

電子商務并未動搖現行法律賴以存在的基礎，經營主體強制工商登記制度仍適用于電子商務活動中。《網絡交易管理辦法》中自然人網店工商登記的規定，是對經營主體強制登記制度的“規避”。基于商主體真實、保障電子商務交易安全、服務于市場管理和構建電子商務誠信體系的需要，電子商務法應規定自然人網店強制登記制度。工商登記不是賦權，而是對商自然人網上經商權的確認。自然人網店登記的內容包括自然人的身份信息、住所、聯系方式等。自然人身份信息的核實依賴于全國范圍的可信身份體系建設。

關鍵詞：自然人網店；工商登記；公示；交易安全

中圖分類號：F724.6

文獻標識碼：A

文章編號：16738268（2015）05003206

在2013年10月31日發布的十二屆全國人大常委會立法規劃中，

由全國人大財經委提請審議的《電子商務法》被列為二類立法項目①。

2015年4月1日至3日在浙江杭州召開的電子商務法立法大綱專家研討會上，全國人大財經委副主任委員、電子商務法起草領導小組組長呂祖善表示，計劃在2015年底完成電子商務法草案起草[1]。自然人網店是電子商務活動中一類重要的主體，其與傳統商自然人最大的不同就是其“虛擬性”

這里的虛擬包括兩層含義：一是非面對面的交易，當事人感覺不到對方真實的存在；二是當事人無法確認對方的真實身份信息。。身份虛擬雖然可以提高交易效率、降低交易成本，但網絡交易中假貨、欺詐在很大程度上和這種虛

擬性相關。是否需要通過工商登記對自然人網店進行身份識別，以確定責任主體并在一定程度上防范欺詐、售假，是電子商務立法爭議較大的問題。本文基于工商登記的功能，探討自然人網店工商登記問題，期冀對我國電子商務立法有所裨益。

一、自然人網店工商登記的現狀

自然人網店，是指自然人利用網絡進行經營而開設的網絡店鋪

自然人開設的網店有兩種形式：一是通過網絡服務商申請獨立域名；二是通過在第三方交易平臺注冊會員租賃空間。。本文所討論的

自然人網店是商事意義上的自然人網店，排除了不以營利為目的出售、置換自用物品的行為。商事登記分為強制商事登記和任意商事登記，前者是指經營者必須通過登記才能取得商事主體資格，否則其商事行為不產生效力；后者是將商事登記作為一種從業活動前提，是否完成登記并不會影響商事主體資質及商事行為的法律效力。我國目前對實體經營主體采取強制商事登記，根據《公司法》、《合伙企業法》、《個人獨資企業法》和《個體工商戶條例》的規定，以上述任何一種商人身份進行經營活動，都必須進行工商登記取得營業執照。目前，和自然人網店登記相關的法律和相關規定如下。

（一）《個體工商戶條例》和《網絡交易管理辦法》

《個體工商戶條例》第2條規定，有經營能力的公民，依照本條例規定經工商行政管理部門登記，從事工商業經營的，為個體工商戶；《網絡交易管理辦法》第7條規定，從事網絡商品交易的自然人，應當通過第三方交易平臺開展經營活動，并向第三方交易平臺提交其姓名、地址、有效身份證明、有效聯系方式等真實身份信息。具備登記注冊條件的，依法辦理工商登記。從事網絡商品交易及有關服務的經營者銷售的商品或者提供的服務屬于法律、行政法規或者國務院決定規定應當取得行政許可的，應當依法取得有關許可。第23條規定，第三方交易平臺經營者應當對尚不具備工商登記注冊條件、申請進入平臺銷售商品或者提供服務的自然人的真實身份信息進行審查和登記，建立登記檔案并定期核實更新，核發證明個人身份信息真實合法的標記，加載在其從事經營活動的主頁面醒目位置。

《網絡交易管理辦法》第7條“具備登記注冊條件的，依法辦理工商登記”規定，回避了自然人網店是否進行強制性登記這一問題。實踐中，自然人網店身份識別一般由第三方電子商務平臺進行，以淘寶網為例，自然人在開設網絡店鋪時，淘寶網會要求申請人進行身份認證，具體而言，申請人在上傳自己身份證信息（包括身份證復印件或清晰的身份證照片）的同時，一并上傳申請人手持身份證原件比對大頭照和本人上半身照。店鋪責任人有可能使用他人身份證進行認證，因此上述身份認證方式無法準確確定網店的真實經營主體，原因在于上傳的照片可以通過電腦技術進行修改。淘寶網采用傳統身份認證方式解決網絡虛擬環境下主體身份識別的措施，其真實性和有效性值得懷疑。

（二）有關工商登記的相關政策

2014年3月14日，十二屆全國人大一次會議批準《國務院機構改革和職能轉變方案》，提出改革工商登記制度，對按照法律、行政法規和國務院決定需要取得前置許可的事項，除涉及國家安全、公民生命財產安全等外，不再實行先主管部門審批、再工商登記的制度，商事主體向工商部門申請登記，取得營業執照后即可從事一般生產經營活動；對從事需要許可的生產經營活動，持營業執照和有關材料向主管部門申請許可。將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制，并放寬工商登記其他條件。

2014年7月8日，《國務院關于促進市場公平競爭維護市場正常秩序的若干意見》提出改革工商登記制度，推進工商注冊制度便利化，大力減少前置審批，由先證后照改為先照后證。簡化手續，縮短時限，鼓勵探索實行工商營業執照、組織機構代碼證和稅務登記證“三證合一”登記制度。2015年4月1日，國務院總理李克強主持召開國務院常務會議，會議指出，要簡政放權，放寬電子商務市場主體住所（經營場所）登記條件。

（三）各地方的做法

1.北京市

2007年《北京市信息化促進條例》規定，利用互聯網從事經營活動的單位和個人應當依法取得營業執照，并在網站主頁面上公開經營主體信息、已取得相應許可或者備案的證明、服務規則和服務流程等相應信息。2008年8月1日實施的《貫徹落實〈北京市信息化促進條例〉加強電子商務監督管理的意見》中進一步強調，北京市的互聯網用戶，凡是以營利為目的的電子商務在線交易經營者必須登記注冊，只有在領取營業執照后方可開展經營。

2.廣東省

2012年7月25日，廣東省工商局出臺《關于鼓勵支持我省網絡商品及有關服務健康發展的若干意見》（以下簡稱《意見》）。《意見》明確自然人在網絡交易平臺上開辦網店，經營項目不涉及前置審批的，不強制要求辦理工商登記注冊。為鼓勵自然人網店登記，《意見》規定在不違反當地政府“住改商”有關規定的前提下，允許網絡商品或服務經營者將自有或租用的住宅作為住所（經營場所）進行登記。此外，放寬名稱登記限制，在核定經營范圍方面，允許經營范圍中使用與經營者經營項目相一致的新興產業、新興業態的用語；允許在經營范圍中加注網址、互聯網經營許可證編號、網站備案編號等。

3.上海市

2000年9月1日，上海工商行政管理局頒布的《上海市營業執照副本（網絡版）管理試行辦法》規定，在上海市利用互聯網從事經營活動、已登記注冊的企業和個體工商戶，應當申請和使用網絡版營業執照

該試行辦法現已廢止。。2009年3月1日實施的《上海市促進電子商務發展規定》對C2C形式的自然人網店，目前采取自愿登記的原則。

4.沈陽市

《沈陽市網上經營登記備案管理暫行辦法》規定，從2001年1月1日起，所有經營性網站、網點和網絡企業必須到市工商局進行登記備案，由市工商局核發電子版營業執照（副本）和網站設置電子標識；網站、網點和網絡企業在經營活動中，必須明示電子版營業執照（副本），并在營業執照經營范圍內開展經營活動。

二、對自然人網店登記的不同認識

（一）各學者的觀點

1.否定說

有學者認為，我國應當借鑒英、美、澳大利亞、新加坡等國家的商販、小商人、商自由人制度，自然人網店不必進行工商設立登記。

2.強制說

高富平教授認為，對于那些以網上經營活動為營業的個人商戶應當加以登記，利用網絡進行零星交易的個人商戶可以豁免登記。有人認為，對電子商務應實行“虛擬市場、實體管理”措施，即通過強化對交易者、交易對象等實體的管理，實施“實名登記、網上亮照”對策，從根源上控制、解決電子商務領域存在的問題。

3.任意說

有人認為，實行工商登記的性質應當定性為任意性登記，即將商事登記作為從事商業活動的確認，而并非從事商業活動的必備前提要件。具體來講又可以分為三種情況：一是對于那些偶爾從事網絡零星交易的在線主體不必要求其履行商事登記程序，即不將其納入到商事制度管理范圍之內；二是對于從事持續性經營活動的在線經營主體可以允許其先設立網絡店鋪經營，在時間上可以延緩登記，而非必要前置程序；三是雖然從法律上不要求強制登記，但如果網絡店鋪非經登記，其所從事的商事交易行為將不具有對抗第三人的效力。

4.區別說

呂本富教授建議有關政策應有區別對待：在網上每年交易額超過20萬元的人，一定要用實名制（工商登記）。對每年交易額5萬元以下的，或者學生、創業者，可以實行自愿實名制（工商登記）[6]。

（二）對上述觀點的評述

是否對自然人網店進行商事登記豁免，是上述觀點之間存在的主要分歧。日本商事登記豁免針對營業資金在50萬元以下的非公司形態商人，即小商人；德國對任意商人和自由登記商人實施商事登記豁免政策，任意商人包括小商人、從事農業、林業及其從屬業的經營者；自由登記商人包括律師、會計師等，上述主體雖然從事營利活動，但不同于工商業。國務院頒布的《無照經營查處取締辦法》第21條規定：“農民在集貿市場或者地方人民政府指定區域內銷售自產的農副產品，不屬于本辦法規定的無照經營行為。”國家工商行政管理總局2005年頒發的《個體工商戶分層分類登記管理辦法》第16條規定：“工商行政管理機關依照國家有關政策法規對農村流動小商小販免予工商登記，對農民在集貿市場或者地方人民政府指定區域內銷售自產農副產品免予工商登記。”

我國現行法律規定的商事登記豁免情形：農民以及合法經營的農村流動小商小販，在集貿市場或者地方人民政府指定區域內銷售自產農副產品時，可以不進行工商登記。之所以如此，是因為消費者與上述市場主體進行交易時，基本不存在交涉力和信息能力不均衡的問題，對上述市場主體給與商事登記豁免，符合法律的公平正義原理[7]。就自然人網店是否實行登記豁免，本文認為，自然人網店營業范圍遠不止農產品，經營者亦不限于農民，因此，自然人網店依現行法律并無登

記豁免的適用空間；國外小商人登記豁免制度和國外完善的個人信用體系相聯系，在我國電子商務誠信有待提升的背景下，自然人網店登記豁免制度應慎用；自然人網店店主是從事特定商行為的主體，即在電子商務中的以營利為目的從事持續性營利性活動的商自然人。既然是商事主體，應依照商法的基本要求進行商事登記[8]。

三、自然人網店工商登記的必要性

（一）商事主體法定要求

在我國商主體從事經營活動必須具備商主體真實、資格法定和公示要求三個條件。登記法定是資格法定的主要內容，是保障主體真實并實現公示的重要手段。商主體登記法定是指商事主體成立在符合法定實體要件的同時還應符合法定的程序，即通過工商登記并公告以實現對外公示的目的[9]。法律做出這種規定，目的是在保證商事組織自身健康發展的同時，國家可以對商事組織實現宏觀控制和管理[10]。

并不是所有交易行為都需取得營業執照，只有交易行為構成“經營”時才需要工商登記并取得營業執照。大部分自然人網店的交易以營利為目的，有自己的店鋪名名稱并有目的的通過第三方交易平臺、微博等進行宣傳、推廣，其交易行為具有長期性、持續性、計劃性特征，不同于偶爾進行的銷售自用商品，已具備商人的特征。綜上，自然人網店經營實質上是一種商事活動，根據《無照經營查處取締辦法》的規定，所有經營者都應當進行工商登記，作為經營者的自然人網店，理應進行工商登記并取得營業執照。

（二）保障交易安全需要

現代社會，通過信息公示保障交易安全，是工商登記的重要目的和核心功能[11]。交易雙方的“存在性”信息，即相對方都能被確定是作為現實的商事主體存在是保障交易安全的基礎性信息。商事登記通過法律文件記載經營者的身份信息并公示其經營狀況及相關的法律關系，相關公眾在交易之前可以了解其經營內容而有所取舍，以保障交易安全。

現代市場經濟國家多采用強制登記主義以滿足商事活動對外觀主義和公示制度的需求，進而實現保障交易安全、維護交易秩序和促進商事交易便捷的立法目的。采用任意登記主義的國家，經營者取得商事主體資格或從事經營的權利能力雖然不以商事登記為前提，但法律規定未經商事登記其經營活動不得對抗善意第三人，基于交易安全的需要，經營者往往主動履行商事登記程序，最終與強制登記主義實現了殊途同歸[12]。

線下交易，消費者可親自見到商家的經營場所或可親自拜訪商戶，以辨別其可靠程度。網絡交易的非面對面特點加劇了欺詐等交易風險。當糾紛發生時，首先應明確責任主體，這就需要在網絡環境下必須具有追溯商事行為主體之技術和制度。大數據時代，利用信息溯源技術分析IP地址以及信息內容，可以找到信息源進而確定責任主體。但個人無法掌握上述溯源技術，亦或是溯源需要支付昂貴的費用。基于保障交易雙方的基本信任感和降低交易成本的需要，立法應引入可以將在線主體與現實中的人（自然人或者法人）一一對應起來的機制，以解決上述問題[3]。登記制度具備識別當事人身份的功能，登記公示的諸如經營范圍、地址以及聯系方式等信息，使交易當事人在識別對方身份的同時，在發生糾紛時能準確確定維權對象，能夠方便地啟動訴訟程序或向監管機構投訴。

（三）服務于市場管理

我國商事登記在履行公示職能的同時，還承擔著服務于市場管理的職能。首先，工商登記輔助確定市場監管對象。在實施食品安全監管、質量監管等確定監管對象時，主要依賴于工商登記。其次，工商登記輔助競爭法實施。我國《反不正當競爭法》將規范對象確定為“經營者”，“經營”是指以營利為目的的、具有一定連續性的市場行為，只有個體工商戶、企業以及具有經營資格的其他組織才可能成為《反不正當競爭法》所調整的經營者[13]，這就使《反不正當競爭法》的適用范圍與工商登記聯系起來。最后，工商登記輔助稅收征管。稅務征管部門確定納稅義務人主要依賴于工商部門的工商登記信息，為此，國家稅務總局和國家工商管理總局聯合發布了《關于工商登記信息和稅務登記信息交換與共享問題的通知》[14]。

實踐中，部分自然人網店經營過程中存在給周邊住戶造成噪音污染、消防隱患、安全隱患等問題[15]，但這些網店未進行工商登記，工商管理部門因沒有權力進入居民住所進行檢查而無法行使行政管理權。因此，基于市場管理需要，自然人網店應進行工商登記。

（四）構建電子商務誠信體系需要

信任是電子商務得以進行的前提，在此意義上，電子商務立法目的是構建網絡交易的信用體系。網絡的虛擬性導致經營者自我約束力差，欺詐、售假等不誠信行為時有發生，交易相對人面臨更多道德風險，在一定程度上阻礙了電子商務健康持續發展。構建網絡交易信用體系，第一步是確認自然人網店真實身份，通常情況下，確認方式有電子簽名及其認證、網絡交易平臺提供的認證、政府備案登記和電子營業執照（工商登記）等方式[16]。較之前兩種身份確認方式，工商登記公信力最強。通過對自然人網店進行工商登記，不僅可以明確現實中侵權、違約行為主體，而且身份真實增加了主體存在感進而增加了其自我約束感，有利于防范違背誠實信用原則行為的發生。

四、自然人網店工商登記制度構建

（一）登記機構

工商行政管理部門是自然人網店進行工商登記的主管和實施機構。《個體工商戶條例》和《個體工商戶管理辦法》規定個體工商戶的登記機關為縣、自治區以及不設區的市、市轄區工商部門，登記機關可依法委托其下屬工商行政管理所辦理

參見《個體工商戶條例》第三條、第四條、第五條。。關于自然人網店商事登記管轄，理論上可以選擇經營者住所地、第三方交易平臺服務器或企業所在地[17]。第三方交易平臺所在地便于在發生網絡侵權時取證，但由于自然人網店一般都來自于不同地域，這樣會增加平臺所在地工商行政管理部門的管理難度；經營者所在地便于登記機構對經營者個人情況的掌握和了解，實務中自然人網店往往在經營者個人住所開展經營，自然人網店交易每個環節都與其經營者住所有著密切關系，如存貨、發貨、訂約和售后服務等過程都發生在經營者的住所，這樣便于確定訴訟管轄地以及取證、監督和稅收征收管理。

（二）工商登記是確權而非賦權

依商法的基本原理，任何有經營能力的自然

人都可以按照自己的意愿，依法從事經營活動，取得合法收益[18]。因此，登記并非確認商事主體從事商事活動權利，其主要作用在于公示。而在我國，商事登記實際上是商事主體在事實上取得經營資格的前提[3]。由此可見，登記在我國既是對符合法定條件主體的經營主體資格或以營利為目的法人資格予以確認并公示，同時又賦予登記申請人以從事經營的權利（經商權）。中國電子商務立法應借鑒國外通行做法，以商事登記法理為基礎，承認經商權是每個自然人應享有的權利，并不需要登記而賦予，對工商登記從授權登記改為確權登記。由此，自然人網店工商登記應當是一種類似于我國經營主體備案制度的對經商權的確認。

（三）登記內容與審查

自然人網店登記內容包括自然人的身份信息、住所、聯系方式等。商事登記程序一般包括申請人申請、登記機構審查、登記和公告。就審查行為而言，有形式審查是實質審查和折衷審查三種形式。形式審查是登記機關不對登記內容的真實性進行調查核實，而僅對申請者提交的材料進行是否符合法律要求的形式進行審查；實質審查要求登記機關在審查申請者所提交的材料是否符合法律所要求形式的同時，核查申請材料具體內容的真實性；折衷審查是登記機關對登記事項有選擇地進行審查，特別是重點審查存疑事項，如果發現虛假內容時依職權不予登記。我國目前采取實質審查制[19]。

本文認為，所謂商事登記的基本功能是強制公開和真實披露商事主體的相關信息，對交易安全產生影響的主要信息是當事人的身份信息，因此，工商登記需要進行實質審查的是申請人的身份信息，除此之外，其他信息可以進行形式審查。目前，最有可能也最方便對申請人進行身份信息審核的是公安部門（當然，這依賴于建立全國統一、以可信身份體系為基礎的網絡實名制系統），因此，未來中國自然人網店登記可采取由公安部門建立全國統一網絡實名制系統，工商行政部門的登記系統與上述系統對接，在核實申請人身份信息基礎上登記其他事項。

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