有關(guān)電子數(shù)據(jù)取證問題在微商訴訟案件中的應(yīng)用及探討

摘 要 近來，微商滿足了因傳統(tǒng)渠道與電商渠道高門檻、高成本、區(qū)域局限性大，以及沒有時間、精力和實力的人群的需求而迅猛發(fā)展。但是由于對新興事物認(rèn)識的滯后性，在法律制度、管理體系等相關(guān)方面存在缺陷與不足，取證問題更是導(dǎo)致維權(quán)難上加難。本文從微商的概念及特點入手，了解熟悉這一新興事物，進而分析微商訴訟案件取證問題，提出相應(yīng)的解決措施。

關(guān)鍵詞 微商 電子數(shù)據(jù) 證據(jù)取證

互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展經(jīng)歷著以搜狐、網(wǎng)易、新浪為代表的“資訊時代”，到以天涯、人人、貓撲為代表的“社交時代”，再到以微信、微博 為代表的“碎片化溝通互動時代”，即web3.0時代。據(jù)中國電子商務(wù)研究中心發(fā)布的《2014年“微信朋友圈營銷”生態(tài)數(shù)據(jù)研究報告》顯示：2014年的微信朋友圈最高月流水量達(dá)到兩百萬元，而平均月流水量達(dá)九萬余元。由此可以看出作為社交網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)的微信進行的交易，有其存在的基礎(chǔ)和社會需求。

一、微商的定義及特點

微商目前尚無統(tǒng)一認(rèn)知的定義。一般是指以“個人”為單位的、利用web3.0時代所衍生的載體渠道，將傳統(tǒng)方式與互聯(lián)網(wǎng)相結(jié)合，不存在區(qū)域限制，且可移動性地實現(xiàn)銷售渠道新突破的小型個體行為。通俗的說，微商就是在移動端上進行商品售賣的小商家。 微商包含微信電商。微信僅僅是微商的一個組成部分，是其中的一個媒介載體。

微商利用社會化媒體的社交網(wǎng)絡(luò)，開展一系列電商活動。微商的特質(zhì)包括：（1）從事微小型商業(yè)活動的個體或團隊；（2）利用微信、微博等新媒介從事商業(yè)活動的個體或團隊；（3） 相對小型的商業(yè)項目或合作項目；（4）微、小型企業(yè)主。

二、微商的經(jīng)營模式

1、代購。一種是在微信賬號上購買，另一種是在朋友圈發(fā)布信息等待消費者發(fā)出要約。前者通過賬號下的直接交流，以聊天形式促成交易。后者通過在朋友圈發(fā)布文字和商品圖片。

2、無實體店代理。微信朋友圈的銷售代理不需要店面和庫存，而只需在朋友朋友圈配發(fā)商品圖片跟文字介紹，利用其高信任性的營銷效果而在朋友圈層層的轉(zhuǎn)發(fā)跟傳播進行推廣，與代購及其相似。

3、借力于微信上的第三方平臺的銷售，如“微店”。微店主要分為B2C和C2C兩類模式，B2C模式是通過搭建一個微商管理體系，在這個體系內(nèi)賣家依靠銷售提成，微商管理體系提供了完整的分銷方案，銷售系統(tǒng)也具有專用性，如京東微店；而C2C模式則是通過品牌商找一級總代理，由一級總代理往下，層層發(fā)展代理商銷售產(chǎn)品的縱向模式。以微信為例，大多數(shù)人通過朋友圈直接賣貨，發(fā)展代理商的不到三分之二，也有人在賣貨之余發(fā)展代理商的，有少數(shù)人注意到朋友圈可以作為引流工具，比較適用于服務(wù)性的商家實現(xiàn)O2O。

三、微商發(fā)展存在的問題

（一）虛假宣傳。比如運用對話生成器這款軟件，銷售單軟件造假，轉(zhuǎn)賬信息、語音可隨意進行添加，由此扮成的交易記錄可以以假充真。而消費者在微信上購物直接把錢打到經(jīng)營者卡里面去，因為沒有消費記錄導(dǎo)致后期維權(quán)之路取證難。

（二）法律制度的不完善，微商市場的不成熟。

目前在法律層面對于微商的管理尚存在一定的空白。2010年7月1日我國開始正式實施的《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》，以及2014年3月15日，在此基礎(chǔ)上形成的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》正式實施，該《辦法》里的網(wǎng)絡(luò)商品交易，指的是通過互聯(lián)網(wǎng)（含移動互聯(lián)網(wǎng)）銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動；所稱的有關(guān)服務(wù)，指的是為網(wǎng)絡(luò)商品交易提供第三方交易平臺、宣傳推廣、信用評價、支付結(jié)算、物流、快遞、網(wǎng)絡(luò)接入、服務(wù)器托管、虛擬空間租用、網(wǎng)站網(wǎng)頁設(shè)計制作等營利性服務(wù)，可以為淘寶、京東等大型成熟網(wǎng)商的管理工作提供法律支撐。但是作為最近剛流行起來的新興事物--微商，其在社交網(wǎng)絡(luò)中通過社交傳播進行產(chǎn)品展示與銷售，與淘寶、京東等網(wǎng)商存在本質(zhì)上的區(qū)別。微商沒有在微信上注冊開店，這點與淘寶店主不同，也無須通過微信積累信用和實現(xiàn)交易。因此其存在較高的交易風(fēng)險，法律責(zé)任界限模糊，法律監(jiān)管力度薄弱。而相關(guān)部門的監(jiān)管難問題也與社交網(wǎng)絡(luò)平臺所帶有的私密性相關(guān)聯(lián)。

（三）舉證問題老大難。社交網(wǎng)絡(luò)具有親密性，因而不論是微店還是朋友圈的代理跟代購，消費者在交易過程中往往缺少第三方交易平臺的保障，沒有正規(guī)買賣合同，并且往往忽視保留相關(guān)的憑證跟記錄，導(dǎo)致后期的維權(quán)之路舉步維艱。社交網(wǎng)絡(luò)還具有隨意性的特點，內(nèi)容隨時面臨被刪除，因此也就造成發(fā)布者的追查較困難的情形。

四、電子數(shù)據(jù)證據(jù)取證問題的思考

2005年4月1日起實施的《 中華人民共和國電子簽名法》開創(chuàng)了我國電子證據(jù)專門立法的先河。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的日新月異，電子證據(jù)在民事訴訟中占據(jù)一席之地。但是，受到采信原則的制約，電子證據(jù)的相應(yīng)規(guī)定在這方面的應(yīng)用存在很多矛盾。電子數(shù)據(jù)作為民訴法種類之一是符合社會發(fā)展的。而在新民訴法的頒布及民事訴訟法解釋的修改下，電子數(shù)據(jù)作為民事證據(jù)種類之一也奠定了其合法化的資格。而電子數(shù)據(jù)的取證問題也是微商訴訟案件法律問題當(dāng)中的一個核心問題，下面將對其做進一步闡述。

1、電子數(shù)據(jù)取證收集過程的專業(yè)性使取證更加困難。對于調(diào)查收集證據(jù)民事訴訟法規(guī)定當(dāng)事人可以自行調(diào)查收集證據(jù)，也可以書面申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)。與一般可感知、可見的物質(zhì)形態(tài)的法定證據(jù)不一樣，電子證據(jù)要達(dá)到這樣的效果并且能夠在法庭上作為一種證據(jù)的形式展現(xiàn)，往往需要通過一定技術(shù)手段的轉(zhuǎn)換。因而，不管是當(dāng)事人還是法院，在電子數(shù)據(jù)的取證中往往需要借助具備這方面技能的專業(yè)知識的人員按照程序進行收集。

在電子商務(wù)的貿(mào)易雙方出現(xiàn)民事糾紛這種情況下，可以讓相關(guān)人員提取網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商所儲存的材料。而將網(wǎng)絡(luò)中所存儲的材料進行提取的原因是基于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的義務(wù)包含保存交易資料，大多時候通過密碼方式或其他方式來為雙方的交易內(nèi)容做保密，為此，如果電子商務(wù)的貿(mào)易雙方發(fā)生了一定的糾紛，那么就可以將網(wǎng)絡(luò)存儲的資料作為民事訴訟的電子證據(jù)。

2、使用技術(shù)偵查手段來進行民事訴訟取證，不僅僅是訴訟成本不當(dāng)增加的問題，更涉及到自然然人的隱私權(quán)、法人的商業(yè)秘密以及國家秘密的保護問題。因此，還需要解決有關(guān)電子數(shù)據(jù)在以保護私權(quán)、解決私權(quán)糾紛為目的民事訴訟中的真實性判斷問題。

3、微商訴訟案件的取證問題可通過法院對手機短信、電子郵件、網(wǎng)上聊天內(nèi)容等電子數(shù)據(jù)證據(jù)的認(rèn)定規(guī)則來認(rèn)定。電子郵件的證據(jù)認(rèn)證過程中存在兩個問題。第一種是對郵件收件人與發(fā)件人關(guān)系的認(rèn)可，但對內(nèi)容予以否認(rèn)，抗辯其電子數(shù)據(jù)內(nèi)容經(jīng)過篡改乃至刪除的狀況，證據(jù)的真實性存在瑕疵。第二種是對郵件收件人與發(fā)件人之間關(guān)聯(lián)性的否認(rèn)，抗辯其不是該郵箱的實際使用人，而郵箱在注冊過程中并未實行實名登記制度這一點為其埋下伏筆。

在對案件的審理過程當(dāng)中，法院通常會根據(jù)雙方當(dāng)事人在以往收發(fā)郵件記錄，交易習(xí)慣，審查雙方是否常以電子郵件的形式進行經(jīng)濟往來。如果一方當(dāng)事人對其為電子郵件的收、發(fā)件人進行否認(rèn)的話，那么，應(yīng)當(dāng)電子郵箱是否屬于該當(dāng)事人，其是否擁有合法的用戶名及密碼，在無相關(guān)證據(jù)證明郵箱遭他人盜用的情況下，可以認(rèn)為這一方當(dāng)事人為郵箱的使用人。如果對電子郵件的內(nèi)容存在異議，在雙方當(dāng)事人在均未申請鑒定的情況下，一般認(rèn)為在郵箱中對電子郵件直接進行修改比較困難，故該電子郵件在確認(rèn)其關(guān)聯(lián)性、合法性后可以作為證據(jù)加以使用及認(rèn)定的。

五、結(jié)語

隨著電子信息技術(shù)，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展與應(yīng)用，電子商務(wù)活動廣泛的進行。電子數(shù)據(jù)的證據(jù)取證在微商訴訟案件中的重要性越來越突出，同時也獲得了新《民事訴訟法》的認(rèn)可。但在實際的操作和運用中還面臨著諸多問題，因此對于有關(guān)微商訴訟案件中電子數(shù)據(jù)取證的理論和實務(wù)問題有待進一步的探討。對微商訴訟案件此類問題的研究，有助于維護消費者的合法權(quán)益，促進互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]彭雨冰.論微商的定義和現(xiàn)狀[J].智富時代，2014年12月刊.

[2]2014年微信朋友圈營銷生態(tài)數(shù)據(jù)研究報告.http：//www.doc88.com/p.-0012453962476.html，注：有的商家會同時有多種銷售模式，所以各種模式的比例的和不是100%，訪問日期2015年7月1日。

[3]張曉霞.關(guān)于“微商”購物維權(quán)難引發(fā)的思考---以微信平臺為例[J].商業(yè)流通，2015.

（作者單位：云南大學(xué)法學(xué)院）