我國特定近親屬作證豁免制度研究

一、客觀審視：對新刑訴法關于被告人特定近親屬可拒絕出庭作證規定的思考

新刑訴法第188條規定：“經人民法院通知，證人沒有合理理由不出庭作證的，人民法院完全可以強制其到庭，可是被告人的配偶、父母、子女除外”，賦予了特定近親屬出庭作證豁免權。對于該規定，筆者做了如下思考：

（一）問題明晰：需要客觀認識和把握的幾個問題

1.規定的是權利而非義務

對第188條免除了被告人特定近親屬出庭作證的義務，即賦予其拒絕出庭作證的權利，是否主張該權利是掌握在被告人特定近親屬手中的。

2.適用主體僅限被告人的特定近親屬

第188條將豁免主體限制在包括配偶、父母、子女在內的被告人至親近親屬，而不包括同胞兄弟姐妹。

3.適用時段僅限于庭審階段

被告人配偶、父母、子女拒絕作證只限于在案件庭審階段，而不適用于其他階段，如偵查、起訴階段。

（二）實踐預估：僅限審判階段的作證豁免可能引發的問題

1.割裂了案件偵查、審判的關系——質證不能的問題凸顯

僅將特定近親屬作證豁免權限定于審判階段，必然出現偵查階段是否找特定近親屬作證的問題。按規定，特定近親屬并不能豁免在偵查階段的作證義務，若偵查階段特定近親屬因作證義務向控方提供了證言，但如果拒絕出庭質證，就會出現控方大量羅列書面證言，但控辨雙方均無法直接詢問證人，即無法質證的尷尬情形。

2.不徹底的人性關懷——偵查階段作證義務仍會給特定近親屬帶來難題

在案件偵查和審查起訴階段，偵查機關和公訴機關同樣可以傳喚犯罪嫌疑人的特定近親屬作證，犯罪嫌疑人的特定近親屬不能拒絕，仍要履行作證義務，其證人證言可以在法庭上宣讀，這樣特定近親屬僅能避免在法庭上和被告人當面對質的尷尬，仍要陷入違心作證和違法拒證的兩難困境。

二、有益啟示：兩大法系關于親屬作證豁免制度的規定

（一）以德國為代表的大陸法系國家的立法例

德國在其《刑事訴訟法》中規定：“以下人員，有權拒絕作證：①被指控人的訂婚人；②被指控人的配偶，即便婚姻關系已經不存在；③與被指人現在或者以前曾經是直系親屬或者直系姻親，現在或者以前曾經在旁系三親等內有血緣關系或者在二親等內有姻親關系的人員。”

（二）以英國為代表的英美法系國家的立法例

英國。英國在《英國刑事證據法》中規定：在普通案件中被告人的配偶可以作證，但只能作為辯護證人，不得強迫其作證。

三、立法設想：完善我國特定近親屬作證豁免制度

（一）將作證豁免擴大至案件辦理全程

在司法實踐中，特定近親屬證言的證明力并不大，很多特定近親屬“履行作證義務”也只是應付罷了。退一步想，若沒有這些證人證言，還有被害人陳述、被告人供述和辯解、鑒定結論、書證、物證等，在科技日益發達的今天，刑事偵查手段不斷更新，辦案人員可以憑借其他證據來查明案情。因此，建議將特定近親屬的作證豁免擴大至包括偵查、起訴、審判階段在內的案件辦理全程。

（二）創設鼓勵特定近親屬作證措施

根據犯罪嫌疑人、被告人的近親屬與刑事案件的關系可劃分為四種情形：①不知型：即對案件情況一無所知，包括對案發前的籌劃、準備，案發中的犯罪行為，案發后證據及行為人的下落等都一無所知，不能提供任何有價值的信息；②了解型：即對案件情況有一定的了解，能夠提供有效的證據介質、線索；③深知型：即作為案外證人知曉犯罪預備、目擊犯罪過程、知曉證據或行為人的下落；④參與型：即參與到犯罪中，成為案件的共犯。針對上述情形，可采取不同措施鼓勵特定近親屬作證：

1.了解情況的特定近親屬，酌情減輕對被告人的刑罰

對于上述四種情形中的第②和第③種，法律應該從立法上設置“獎勵措施”來鼓勵他們作證，以實現社會正義。對此，可規定：“犯罪嫌疑人或被告人的配偶、父母、子女作不利于嫌疑人或被告人證言或者提供對嫌疑人或被告人不利的其他證據的，經查證屬實的，可以減輕被告人的刑罰。”

2.參與犯罪的特定近親屬，可借鑒污點證人作證豁免制度作出處理

對于嫌疑人或被告人特定近親屬作為罪行較輕的同案犯因作出不利于被告人的證言，從而得以偵破案件，可以“特事特辦”，規定更加優厚的立功“獎勵”，如套用“重大立功”的處理方式“可以減輕或者免除處罰”，并且不受嫌疑人、被告人所犯罪行嚴重程度的限制。當然，對于特定近親屬在犯罪中所起的作用以及其所犯的罪行是否允許其以對被告人的“不利證言”換取自身刑罰的減輕或者豁免的界定，司法機關的自由裁量權很大，應該予以嚴密的規范，否則可能會引起為追求快速辦結而濫用等問題。

（三）限制特定近親屬作證豁免的適用范圍

對特定近親屬作證豁免的刑事案件范圍應當作出明確的限定性規定：對危害國家安全、社會公共利益或其他重大利益犯罪及對親屬間的犯罪如虐待、遺棄、傷害及對子女（包括養子女）的性侵犯等犯罪行為，特定近親屬均不得拒絕作證。除上述限制之外，其他刑事案件中，特定近親屬都應當享有拒絕作證的權利。

參考文獻：

[1]張春霞.嫌疑人近親屬之訴訟角色分析.西南民族大學學報.人文社科版.2004年第1期，第137-138頁

作者簡介：

魏鋆妮（1985～），女，福建泉州人，學歷：本科，現任豐澤區人民法院助理審判員。