知識產(chǎn)權(quán)證券化法律問題研究

摘 要：我國《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》的頒布提出了要對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行創(chuàng)造、運(yùn)用，知識產(chǎn)權(quán)證券化正是對知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)用的一種方式。目前，我國知識產(chǎn)權(quán)證券化還面臨許多問題，需要制定相應(yīng)的法律法規(guī)予以完善。

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)；證券化；運(yùn)行；法律完善

1知識產(chǎn)權(quán)證券化的運(yùn)行方式

知識產(chǎn)權(quán)證券化是以知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)行融資的知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)營方式，是現(xiàn)代技術(shù)創(chuàng)新與金融創(chuàng)新一體化的重要體現(xiàn)。知識產(chǎn)權(quán)證券化是指發(fā)起人以知識產(chǎn)權(quán)未來可產(chǎn)生的現(xiàn)金流量作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，通過制度設(shè)定的組織結(jié)構(gòu)安排，將風(fēng)險(xiǎn)與收益等要素進(jìn)行分離與重組，并將其轉(zhuǎn)移給特殊載體，由該載體發(fā)行可流通權(quán)利證券進(jìn)行融資的整合過程。

首先，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人聘請專業(yè)機(jī)構(gòu)對知識產(chǎn)權(quán)證券化進(jìn)行必要性和可行性分析，以確定這種融資方式是其所需要且必要的。

其次，一旦確立了證券發(fā)行目標(biāo)，權(quán)利人以轉(zhuǎn)讓或者信托方式，將擬證券化的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)（主要是知識產(chǎn)權(quán)在未來一段時(shí)間的許可使用費(fèi)）轉(zhuǎn)給發(fā)起人，后者在充分評估的基礎(chǔ)上，對該權(quán)益打包，構(gòu)建資產(chǎn)池。

再次，由發(fā)起人出面設(shè)立一個(gè)特殊目的機(jī)構(gòu)（SPV），將擬證券化的資產(chǎn)與發(fā)起人的資產(chǎn)相分離，實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)隔離功能。

接著，進(jìn)行信用增級和證券評級。為了吸引投資者，SPV必須將擬發(fā)行的證券進(jìn)行信用增級，以確保能按時(shí)償還投資者的債務(wù)，減少債務(wù)履行不能的風(fēng)險(xiǎn)。

然后，發(fā)行發(fā)行證券。SPV將分級和評級后的證券銷售給不同的目標(biāo)投資者。

最后，設(shè)立專門資金賬戶。在發(fā)行證券的同時(shí)，SPV應(yīng)指定托管銀行，設(shè)立專門的收款賬戶以及投資者還款賬戶。發(fā)行證券所獲得的資金，用于支付給知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，后者達(dá)成了其借證券化融資的目的；而資產(chǎn)池中知識產(chǎn)權(quán)收益，則進(jìn)入投資者還款賬戶，按照規(guī)定的期限，用于支付給投資者本息。至此，知識產(chǎn)權(quán)證券化過程完成。

2知識產(chǎn)權(quán)證券化存在的問題

2.1知識產(chǎn)權(quán)本身特點(diǎn)的影響

作為無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)具有可復(fù)制性、期限性、地域性等特點(diǎn)。首先，資產(chǎn)池可能因?yàn)榍謾?quán)、無效等原因致使資產(chǎn)構(gòu)成變化，以至無法完成證券化過程。其次，資產(chǎn)池中的資產(chǎn)可能因?yàn)樾录夹g(shù)的出現(xiàn)、人們喜好的變化等產(chǎn)生價(jià)值的變化。知識產(chǎn)權(quán)，尤其是專利技術(shù)的變化日新月異，一旦有新的替代技術(shù)出現(xiàn)，則原有專利技術(shù)可能價(jià)值驟貶甚至?xí)晃牟恢担@樣，其專利的許可使用費(fèi)用就要降低甚至喪失。再次，資產(chǎn)池中資產(chǎn)可能因?yàn)閺?qiáng)制許可的實(shí)施而發(fā)生變化，從而影響其現(xiàn)金流。

2.2知識產(chǎn)權(quán)評估存在困難

要對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行證券化運(yùn)作，首要的一點(diǎn)，就要對擬證券化的知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值進(jìn)行評估，以確定其是否值得采取該種運(yùn)作方式，以及要發(fā)行的證券數(shù)額。如果擬證券化的知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值較低，則證券化的融資方式并不值得提倡。而知識產(chǎn)權(quán)評估，存在這樣一些問題。

首先，知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值本身很難評估。知識產(chǎn)權(quán)的評估，無論是依據(jù)市場法、成本法還是收入法，都很難如有形資產(chǎn)一樣，相對準(zhǔn)確的評估其價(jià)值，這也是由知識產(chǎn)權(quán)本身的特點(diǎn)所決定的。其次，知識產(chǎn)權(quán)評估機(jī)構(gòu)的發(fā)展較為緩慢。目前我國的知識產(chǎn)權(quán)評估一般都由綜合性的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)作出，因?yàn)椴扇〉脑u估方法不同，水平差異較大，知識產(chǎn)權(quán)的專業(yè)性又太強(qiáng)，所以往往導(dǎo)致在不同的評估機(jī)構(gòu)做出的評估結(jié)果大相徑庭。

2.3知識產(chǎn)權(quán)證券化成本太高

將知識資本轉(zhuǎn)化為產(chǎn)業(yè)資本或金融資本，這是幾乎所有知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的目的。轉(zhuǎn)化的方式也具有多樣性，比如許可使用、轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、信托、證券化等，權(quán)利人應(yīng)根據(jù)自己的需要，選擇最適合自己的一種轉(zhuǎn)化方式。其中，證券化的成本最高，這是由資產(chǎn)證券化本身所具有的精巧的交易結(jié)構(gòu)和知識產(chǎn)權(quán)證券化所涉及的復(fù)雜的法律關(guān)系所決定的。一項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)證券化運(yùn)作，涉及到知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人、被轉(zhuǎn)讓人或被許可人、發(fā)起人、SPV、投資者、信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)、信用評級機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、法律服務(wù)機(jī)構(gòu)、審批機(jī)構(gòu)等多種法律主體，其中的法律關(guān)系非常復(fù)雜。

3知識產(chǎn)權(quán)證券化的法律完善

3.1確立知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移公示制度

知識產(chǎn)權(quán)證券化涉及到知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移公示。根據(jù)《專利法》、《商標(biāo)法》、等法律法規(guī)的規(guī)定，許多知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓或許可都需要進(jìn)行審批或登記。但對于知識產(chǎn)權(quán)許可使用權(quán)的收益進(jìn)行轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)該進(jìn)行登記或者審批，上述法律法規(guī)中并無規(guī)定。我國《信托法》中有這樣的規(guī)定：設(shè)立信托，對于信托財(cái)產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。但是對登記機(jī)構(gòu)、登記程序等并未作出詳細(xì)規(guī)定。但是，從交易安全和保護(hù)善意第三人的角度出發(fā)，知識產(chǎn)權(quán)證券化還是應(yīng)該履行登記程序，至于登記部門，如果是專利或集成電路布圖設(shè)計(jì)的證券化，由權(quán)利人和發(fā)起人及SPV共同向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出申請；如果是商標(biāo)權(quán)證券化，則應(yīng)向商標(biāo)局提出；如是植物新品種權(quán)證券化，則應(yīng)向農(nóng)業(yè)部或林業(yè)部提出。履行了登記程序，即視為向社會進(jìn)行公告。

3.2確立SPV的法律地位

SPV的設(shè)立通常有兩種模式：信托模式與公司模式。前者是由信托投資公司等從事信托業(yè)務(wù)的法律主體擔(dān)任發(fā)起人成立SPV，以完成證券化操作，信托的獨(dú)立性使得這種證券化運(yùn)作具有了“破產(chǎn)隔離功能”。至于公司模式的SPV，因?yàn)樽鳛樽C券化載體的SPV通常只擁有擬證券化的資產(chǎn)，其規(guī)模難以滿足《公司法》或《證券法》對證券發(fā)行主體設(shè)立的最低資本金要求，所以這種模式目前采用極少。為了明確SPV的法律地位，本文贊成這樣的觀點(diǎn)：首先，改變信托的私募限制，增加受益憑證的流動性；其次，對于公司模式的SPV，由于SPV的載體屬性要求其設(shè)立程序簡單，管理便利，資本金要求不高，所以應(yīng)按《公司法》中的分類，把SPV規(guī)定為有限責(zé)任公司，規(guī)劃一個(gè)較低的資本金標(biāo)準(zhǔn)并簡化其經(jīng)營管理，并不受其存續(xù)年限和盈利狀況的限制。

綜合上述問題，我們建議，資產(chǎn)證券化進(jìn)行專門的立法，并將知識產(chǎn)權(quán)證券化納入其中，這樣才能從根本上解決與知識產(chǎn)權(quán)證券化相關(guān)的一系列法律問題。

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