上市公司關(guān)聯(lián)交易若干問(wèn)題的思考

雍菲

摘要：由于我國(guó)目前資本市場(chǎng)尚且不夠完善，關(guān)聯(lián)交易制度缺乏規(guī)范程度，許多上市公司采用非公允的關(guān)聯(lián)交易謀取不合法的利益，嚴(yán)重?fù)p害中小股東的利益。關(guān)聯(lián)交易具有獨(dú)特的兩面性，一方面，上市公司可以通過(guò)與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易以節(jié)約交易成本，能起到提升上市公司競(jìng)爭(zhēng)力的作用；但由于關(guān)聯(lián)交易缺乏公平的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，且具有隱蔽性，這成為了上市公司的控股股東進(jìn)行利潤(rùn)操縱的常用手段，掏空上市公司，以實(shí)現(xiàn)實(shí)際控制人利益最大化為目標(biāo)。文章通過(guò)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的動(dòng)機(jī)、危害及形成原因進(jìn)行分析，并就存在問(wèn)題提出規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的政策建議。

關(guān)鍵詞：上市公司；關(guān)聯(lián)交易；利潤(rùn)操縱；成因；政策建議

關(guān)聯(lián)方交易是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價(jià)款。關(guān)聯(lián)方交易主要形式：購(gòu)買或銷售商品、提供或接受勞務(wù)、擔(dān)保、提供資金等其他形式。

關(guān)聯(lián)交易廣泛存在于我國(guó)及世界各國(guó)的企業(yè)中，由于關(guān)聯(lián)交易是發(fā)生在關(guān)聯(lián)方之間，也就是屬于內(nèi)部交易，這也是關(guān)聯(lián)交易的復(fù)雜原因所在。隨著世界各國(guó)的經(jīng)濟(jì)日益發(fā)展，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)模式早已從單一的產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)走向多元化的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略，集團(tuán)公司、母子公司的出現(xiàn)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)交易主體日趨復(fù)雜，關(guān)聯(lián)交易不可避免。關(guān)聯(lián)交易亦是一把雙刃劍，上市公司可以通過(guò)關(guān)聯(lián)交易降低交易成本，加強(qiáng)企業(yè)間的合作，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)，但是從長(zhǎng)期來(lái)看，關(guān)聯(lián)交易被一些企業(yè)實(shí)際控制人及大股東演變成了實(shí)現(xiàn)自己利益最大化的工具，進(jìn)行利益操縱，侵害中小股東的權(quán)益，對(duì)上市公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展產(chǎn)生了諸多不利影響。雖然我國(guó)的相關(guān)法律制度都對(duì)關(guān)聯(lián)交易有所涉及，卻都沒(méi)有對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行明確的界定，沒(méi)有對(duì)關(guān)聯(lián)方起到威懾作用，此外，關(guān)聯(lián)交易的信息披露不夠完整，關(guān)聯(lián)方可能利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利益，但是許多信息并未在財(cái)務(wù)報(bào)表中進(jìn)行明確披露，會(huì)誤導(dǎo)投資者、中小股東、政府及社會(huì)公眾等信息使用者對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表的理解，導(dǎo)致他們做出錯(cuò)誤的判斷，損害自己的經(jīng)濟(jì)利益。

企業(yè)關(guān)聯(lián)方之間的實(shí)際控制人為了達(dá)到企業(yè)或是自己的某種特定的目的，通過(guò)企業(yè)內(nèi)部操縱施行關(guān)聯(lián)交易，譬如某個(gè)關(guān)聯(lián)方在一定的時(shí)期內(nèi)需要表現(xiàn)出利潤(rùn)較多、盈利能力較強(qiáng)的情況下，他的關(guān)聯(lián)企業(yè)就有可能通過(guò)向關(guān)聯(lián)方以低于市場(chǎng)正常水平的價(jià)格甚至是低于成本的價(jià)格提供產(chǎn)品或勞務(wù)，或者是以高于市場(chǎng)正常水平的價(jià)格從關(guān)聯(lián)方購(gòu)買產(chǎn)品或勞務(wù)。這樣的企業(yè)內(nèi)部操縱行為可以使盈利能力不足的企業(yè)避免被戴上*ST的帽子，或者是為了達(dá)到另一個(gè)企業(yè)上市的目的，但是卻使投資者的合法權(quán)益受損。

一、上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的動(dòng)機(jī)分析

產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易的原因有很多，但主要原因是中國(guó)的上市公司大多不是整體上市，而只是將其中的部分資產(chǎn)或者產(chǎn)業(yè)鏈中的部分環(huán)節(jié)上市，這樣就給企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中制造了進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的機(jī)會(huì)，再加上控股股東“肥水不流外人田”的這種主觀思想，就更加容易產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)方之間通過(guò)互相轉(zhuǎn)移資源，以達(dá)到企業(yè)的某種目的，有助于企業(yè)進(jìn)一步發(fā)展，但是大多數(shù)上市公司利用這種手段進(jìn)行非法獲益，損害了中小股東及其它利益相關(guān)者的合法權(quán)益。關(guān)聯(lián)方進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易通常都會(huì)有一定的動(dòng)機(jī)，西方發(fā)達(dá)國(guó)家上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易通常是為了節(jié)約交易成本或者是進(jìn)行合理避稅，但在我國(guó)，這種目的已被異化，通常是母子公司之間轉(zhuǎn)移利潤(rùn)、資產(chǎn)和掩蓋虧損以避免公司退市，這種行為使得證券市場(chǎng)不能健康發(fā)展，違反了社會(huì)正常的經(jīng)濟(jì)發(fā)展秩序。

（一）降低成本，合理避稅

關(guān)聯(lián)方之間通常是母、子公司的關(guān)系，母（子）公司以較低的價(jià)格向子（母）公司購(gòu)買商品、提供勞務(wù)等行為可以達(dá)到降低公司的營(yíng)運(yùn)成本，從而提高企業(yè)的運(yùn)營(yíng)效益和盈利能力，增強(qiáng)企業(yè)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。合理避稅是指通過(guò)不違法的手段進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，遵從國(guó)家的稅收政策，從而選擇最優(yōu)的納稅方案，更合理地安排企業(yè)的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，以減輕企業(yè)納稅負(fù)擔(dān)，實(shí)現(xiàn)合理避稅的愿望。

（二）實(shí)際控制人利益最大化

股東財(cái)富最大化是西方企業(yè)的理財(cái)目標(biāo)，我國(guó)的理財(cái)目標(biāo)也是如此，但是在資本市場(chǎng)制度尚不完善的狀況下，這種理財(cái)目標(biāo)往往被異化為了實(shí)際控制人利益最大化。在五糧液股份有限公司的關(guān)聯(lián)交易中，五糧液利用巨額關(guān)聯(lián)交易向五糧液集團(tuán)輸送經(jīng)濟(jì)利益，在五年期間，通過(guò)原材料采購(gòu)、產(chǎn)品銷售等共支付了90多億現(xiàn)金，此外，五糧液年報(bào)業(yè)績(jī)優(yōu)良，卻吝于向股東分紅，嚴(yán)重地?fù)p害了中小股東的利益。實(shí)際控制人侵害小股東利益，正是由于大股東的這種持股優(yōu)勢(shì)加強(qiáng)了其對(duì)企業(yè)的控制決策權(quán)，而小股東卻無(wú)法與之抗衡。

（三）利潤(rùn)操縱，惡意“掏空”上市公司

上市公司進(jìn)行利潤(rùn)操縱、粉飾業(yè)績(jī)，通常是出于三個(gè)方面的動(dòng)機(jī)：獲取再融資資格、高管人員業(yè)績(jī)考核、避免停牌及摘牌。廣東科龍電器股份有限公司在2001年將廣東容聲集團(tuán)有限公司的大部分股份轉(zhuǎn)讓給順德市格林柯?tīng)柕娜Y持有人顧雛軍，本意是為改善公司治理結(jié)構(gòu)，但在顧雛軍的帶領(lǐng)下，不但未被改善，反而被強(qiáng)化。顧雛軍獲得科龍的目的只是想借助其橫向并購(gòu)，通過(guò)資本運(yùn)作的復(fù)雜的關(guān)聯(lián)交易掏空科龍，將其作為自己發(fā)展的一臺(tái)提款機(jī)。另一方面，科龍通過(guò)財(cái)務(wù)造假維持科龍的利潤(rùn)增長(zhǎng)，來(lái)從市場(chǎng)上募集更多的資金來(lái)發(fā)展壯大自己。顧雛軍通過(guò)這種偽善的方式，先后收購(gòu)了美菱、亞星等。此外，公司的高管人員也有利潤(rùn)操縱的動(dòng)機(jī)，由于現(xiàn)在企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)和所有權(quán)的分離，他們?yōu)榱藵M足業(yè)績(jī)的考核目標(biāo)以獲得更高的報(bào)酬，從而采用這種非公允的關(guān)聯(lián)交易手段進(jìn)行業(yè)績(jī)粉飾。企業(yè)的凈資產(chǎn)收益率的高低是關(guān)乎企業(yè)能否繼續(xù)上市的重要指標(biāo)，若該企業(yè)連續(xù)三年虧損就會(huì)被證券會(huì)要求退市，部分企業(yè)為了維持企業(yè)的正常上市和企業(yè)發(fā)展再融資，便通過(guò)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利潤(rùn)操縱。

二、上市公司非規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的危害分析

關(guān)聯(lián)交易究其本質(zhì)，在法律上是一種合法的商業(yè)交易行為，一樣受到法律的保護(hù)，其特殊之處就在于交易主體之間存在著比較復(fù)雜的特殊關(guān)系。關(guān)聯(lián)交易屬于內(nèi)部交易，可以通過(guò)協(xié)商定價(jià)，以較低的成本實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)。但隨著市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，這種交易行為出現(xiàn)了很多弊端，關(guān)聯(lián)方之間通過(guò)不正常的操作行為進(jìn)行非規(guī)范交易，使企業(yè)獲利、避稅，但導(dǎo)致其他一些利益相關(guān)者的合法權(quán)益受損。

（一）企業(yè)通過(guò)關(guān)聯(lián)交易避稅，損害國(guó)家利益

企業(yè)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的避稅行為會(huì)減少政府稅收。一些上市公司所經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)包含有稅收政策的優(yōu)惠業(yè)務(wù)，關(guān)聯(lián)方與上市公司之間的交易可以將其他非免稅業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移到免稅業(yè)務(wù)，利用國(guó)家的稅收政策避稅。此外，我國(guó)的消費(fèi)稅是在生產(chǎn)環(huán)節(jié)征收，但是用于繼續(xù)生產(chǎn)的半成品是不收稅的，關(guān)聯(lián)方之間很容易通過(guò)關(guān)聯(lián)交易達(dá)到少繳消費(fèi)稅的目的。

（二）關(guān)聯(lián)交易的利潤(rùn)操縱，損害中小投資者的合法權(quán)益

上市公司的控股股東對(duì)公司的決策因其持股優(yōu)勢(shì)具有絕對(duì)的話語(yǔ)權(quán)，若公司的理財(cái)目標(biāo)不是股東財(cái)富最大化，而是被異化為控制人利益最大化，眾多中小股東的利益就會(huì)很可能被損害。一些上市公司可能目前已經(jīng)處于連續(xù)虧損或者是瀕臨破產(chǎn)邊緣，但是通過(guò)關(guān)聯(lián)方對(duì)其資產(chǎn)或是利潤(rùn)的輸入，從而就使得公司當(dāng)期的形式好轉(zhuǎn)，給眾多投資者公司盈利能力不錯(cuò)的誤導(dǎo)，如果企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)不善，就會(huì)導(dǎo)致企業(yè)被退市甚至是破產(chǎn)，使投資者蒙受巨大的損失。此外，一些企業(yè)被實(shí)際控制人所掌控，利用上市公司的牌子進(jìn)行利潤(rùn)操縱，進(jìn)行財(cái)務(wù)造假，“明修棧道，暗度陳倉(cāng)”的方式制造公司盈利假象，通過(guò)市場(chǎng)募集資金，一旦公司股價(jià)下降，將會(huì)對(duì)投資者造成實(shí)質(zhì)性的危害。

（三）非規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易，導(dǎo)致社會(huì)資源配置不合理

合理的資源配置應(yīng)該是將最合適的資源放在最合適的位置上，將優(yōu)質(zhì)資源集中于業(yè)績(jī)優(yōu)良，發(fā)展前景較好的企業(yè)，資源的合理配置會(huì)促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，企業(yè)健康的成長(zhǎng)。非規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的存在，使一些發(fā)展?fàn)顩r較差的公司在短期內(nèi)經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)飆升，給投資者造成虛假繁榮的景象，從而誤導(dǎo)投資者將資金投資于這些公司。這類公司的股價(jià)往往波動(dòng)幅度較大，容易形成資金泡沫，將社會(huì)資源置于不合理的位置，造成資源浪費(fèi)，扭曲社會(huì)資源配置本意，也不利于資本市場(chǎng)的健康發(fā)展。

三、規(guī)范非關(guān)聯(lián)交易的政策建議

（一）在公司上市過(guò)程中全面推行“保薦人”制度

“保薦人”制度是一種企業(yè)上市制度，指保薦人負(fù)責(zé)發(fā)行人的上市推薦與輔導(dǎo)，核實(shí)公司發(fā)行文件中的資料是否真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，協(xié)助發(fā)行人建立嚴(yán)格的信息披露制度，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)防范責(zé)任。

由于保薦人一般為具備資格的金融中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任，在公司上市過(guò)程中要對(duì)上市公司的披露資料進(jìn)行審慎核查，從而督導(dǎo)上市公司規(guī)范運(yùn)作，可以避免一些公司利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行財(cái)務(wù)造假。保薦人在上市公司中扮演著“輔導(dǎo)者”和“審計(jì)師”的角色，保薦人在公司上市過(guò)程中要進(jìn)行盡職調(diào)查和輔導(dǎo)，使上市公司能夠順利上市，解決存在的問(wèn)題，并且作為獨(dú)立的審計(jì)人對(duì)公司材料仔細(xì)審核，作為第三方監(jiān)督上市公司規(guī)范上市行為，有利于遴選出優(yōu)秀的企業(yè)上市，確保上市公司的質(zhì)量，并在上市公司上市后依然對(duì)上市公司負(fù)有監(jiān)督責(zé)任，以保證上市規(guī)范運(yùn)作，強(qiáng)化信息披露制度，有效的維護(hù)投資者的合法權(quán)益。

（二）盡快完善上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)，實(shí)行獨(dú)立董事制度

獨(dú)立董事一般是由獨(dú)立于公司股東且不在公司擔(dān)任內(nèi)部任職，并與公司沒(méi)有任何業(yè)務(wù)來(lái)往，能夠?qū)镜氖马?xiàng)作出獨(dú)立判斷的人來(lái)?yè)?dān)任。目前在我國(guó)，獨(dú)立董事制度發(fā)展尚且不夠完善，具體的法律法規(guī)也沒(méi)有十分明確的權(quán)責(zé)劃分，處于一個(gè)尷尬的地位。獨(dú)立董事一般為熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則的專業(yè)人士，在公司需要做重大決策時(shí)，需要聽(tīng)取獨(dú)立董事的意見(jiàn)，并且在公司做選擇時(shí)有重要的影響。我國(guó)的法律制度需要及加強(qiáng)獨(dú)立董事制度的建設(shè)，要求上市公司必須實(shí)行獨(dú)立董事制度，完善公司的治理結(jié)構(gòu)，避免“一股獨(dú)大”以保證中小投資者的利益。

（三）設(shè)立獨(dú)立的法規(guī)來(lái)規(guī)范上市公司的關(guān)聯(lián)交易

我國(guó)法律法規(guī)的不完善促使一些上市公司鉆了法律的空子，利用表面看似合理的交易方式卻損人利己。規(guī)范上市公司的關(guān)聯(lián)交易的重點(diǎn)在于：建立完善的公司治理結(jié)構(gòu)；實(shí)行獨(dú)立董事制度；加強(qiáng)信息披露的透明度；賦予中小股東一定的的發(fā)言權(quán)，保護(hù)投資者合法權(quán)益；上市公司必須實(shí)行保薦人制度。

四、結(jié)語(yǔ)

目前關(guān)聯(lián)交易廣泛存在于世界各國(guó)的上市公司中，隨著資本市場(chǎng)的發(fā)展擴(kuò)大，關(guān)聯(lián)交易的交易形式會(huì)更加普遍，完善的法律法規(guī)是保證關(guān)聯(lián)交易正常運(yùn)作的前提條件。在我國(guó)，關(guān)聯(lián)交易法律制度依然不夠完善，一些企業(yè)通過(guò)關(guān)聯(lián)交易獲取不正當(dāng)?shù)睦妫瑩p害了其他投資者的合法權(quán)益，倘若不及時(shí)規(guī)范這種行為會(huì)導(dǎo)致資本市場(chǎng)的亞發(fā)展。關(guān)聯(lián)交易的雙重性特點(diǎn)，應(yīng)盡量揚(yáng)長(zhǎng)避短，利用關(guān)聯(lián)交易降低交易成本，增加企業(yè)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，使關(guān)聯(lián)方實(shí)現(xiàn)互利共贏。

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（作者單位：長(zhǎng)江師范學(xué)院）