淺析電子數據在偵查機關中的應用

楊轉轉

摘要：我國新刑事訴訟法第48條將“電子數據”首次納入法定證據種類之一，與視聽資料同列為第八種刑事訴訟證據，第一次在法律層面上賦予“電子數據”獨立于傳統證據之外的法律地位。至此，電子數據證據的法律地位從立法上得到確認。本文通過對電子證據收集過程的總結分析，對電子證據收集程序進行了研究，提出實踐中應該注意的問題以及今后從法律上該如何完善證據收集程序。

關鍵詞：電子數據；鑒定行為；收集程序

電子數據是新刑訴法確定的一種證據形式，它從視聽資料形式獨立，和其并列為一種單獨的證據。雖然法律明確了電子數據的地位，但和視聽資料一樣，對電子數據的收集手段和程序，證據表現形態都沒有明確的規定。

一、電子數據的涵義

電子數據是指由電子信息技術應用而出現的各種能夠證明案件真實情況的材料及其派生物，主要存在于電子計算機、網絡及其他附屬設備之中，包括計算機存儲的資料、電子郵件、光盤數據、域名等。從這個定義可以看出，電子數據和視聽資料的主要區別在于兩者表現形式不同，后者主要是以音頻和視頻的形式表現出來，而電子數據則是除了這兩種形式之外的其他電子材料。

根據現代不同的電子技術，我們可以給電子數據的外延做一劃分。第一是現代通訊技術生成的電子數據。包括計算機證據（電子文件、計算機日志等）、計算機輸出物、計算機打印物等。第二是互聯網技術生成的電子數據。包括電子郵件、電子數據交換、聊天記錄、微博記錄、電子報關單、電子簽名、域名、網頁、IP地址以及電子痕跡（系統文件、休眠文件、日志記錄、上網痕跡）。第三是手機網技術生成的電子數據。包括手機錄音證據、手機錄像證據、手機短消息證據（QQ、微信）、上網痕跡、通訊痕跡。第四是其他信息技術生成的電子數據。包括雷達記錄證據、錄音證據、錄像證據、攝像證據、GPS痕跡（“視聽資料”等）。

二、電子數據的收集

1.電子數據收集的主體

證據收集是一種偵查行為，收集的主體應該是偵查人員，但是電子數據收集要借用一定專業設備和專業人員的協助，并且在電子數據提取之后，有可能還要多電子數據進行分析，上述都要依靠技術人員。所以電子數據的收集過程，一般情況下就包含兩個獨立的法律行為，一是偵查行為，這個行為主要是在偵查人員的主持了帶領了對電子數據進行提取，可以采取的措施包括扣押存儲設備、現場勘驗存儲設備、制作復制件或鏡像文件等行為。這種提取電子數據的偵查行為在初查階段還要考慮合法性，根據最高人民檢察院2012年刑事訴訟規則第173條的規定，在初查階段，是不可以采取扣押措施的，但是可以對嫌疑人的設備進行勘驗檢查，這樣就是合法的。二是鑒定行為，采取這種行為一般是偵查人員扣押了相關設備之后，通過委托鑒定的方式，委托具有相關資質的第三方對電子數據分析和提取。這個過程電子數據的收集主體就是鑒定主體，鑒定人必須符合相關法律和政策對資質的要求。

2.電子數據的表現形式

通過對電子數據收集程序的介紹，可以明確電子數據收集過程會產生比較多的法律文書，比如上述的《委托鑒定書》、《鑒定委托受理登記表》、《檢察院司法鑒定中心電子數據檢材清單》、《電子數據使用和封存記錄》等。電子數據作為一種單獨的法律形式要進行審查判斷程序，及在庭審之上進行的質證和法官以自己內心對其的認證，在這些程序中我們應該以怎樣的形式來完整表現電子數據列？

除開光盤之外，為了保證證據收集程序的合法以及電子數據一致性、真實性，附帶的《檢驗鑒定文書》、《電子證據勘驗筆錄》、《電子數據使用和封存記錄》這三樣法律文書也是必不可少的。在庭審過程中對電子數據審查判斷過程中，首先通過一定的設備將光盤中存儲的電子數據展現出來，以其內容判斷和案件事實的關聯性，而在雙方對電子數據的真實性、合法性進行質疑時，則以上述相關法律文書為依據，這樣才構成完整的電子數據審查判斷資料體系。

三、電子數據應用中需要注意的問題

根據相關司法解釋和實踐中摸索，對于電子數據的收集、審查和判斷可以算是有章可循，但是這一套實踐中操作的規范卻有以下不可忽視的缺陷，首先就是缺乏正式的法律法規對上述規范進行規定，只有檢察機關的一些內部規定顯然是權威性不夠；其次在電子數據收集過程中的同一性保證、電子數據收集的手段和程序上仍然有一些問題需要注意。

1.保證電子數據的一致性

電子數據的同一性問題，通俗的說有兩個方面的問題。首先是區分電子數據的原件與復制件。其次是電子數據證實性確證的問題，是否經過篡改、處理或者毀損、存儲記錄所依賴的程序、軟件和網絡環境是否可靠、以及存儲記錄制作者的身份等是否合適等問題。

因為電子數據具有高速流轉性和脆弱性，比如網絡上的電子證據，傳輸不受地域和時間的限制，速度甚至超越高速。同時，它也很容易被修改。所以對電子數據的收集就必須注意一個很核心的問題：保證電子數據的同一性，爭取做到向其他證據的認定一樣，能夠把電子數據從產生、發現、收集、保管、提交的全過程都能夠呈現在法官面前，以保障其真實準確。

2.豐富電子數據收集的方法

電子數據的收集過程中，檢察機關主要采用的是現場搜查扣押電子設備、現場輸出電子數據、對相關證據進行鏡像復制等方式，針對的對象主要是手機和電腦（包括服務器）這兩種設備，且在電腦系統數據的恢復上依賴現有軟件只能夠恢復微軟系統的電子數據，對于蘋果電腦系統的數據恢復還不能實現。今后應該朝著網絡遠程取證、提取打印機、投影儀數據這些方面發展，實現電子數據收集手段的完善。

3.簡化電子數據收集程序

現有規定和操作的電子數據收集程序，在相關法律文書上的制作還有一定的復雜，比如就現場電子數據的收集來說，區分是否進行電子數據現場檢驗，電子數據的法律文書就有《提取電子數據筆錄》、《提取電子數據清單》、《固定電子數據清單》《使用和封存記錄》，要檢驗的話就還要制作《檢驗鑒定文書》、《電子證據勘驗筆錄》，這些法律文書中要求兩名現場見證人都要簽字，有時候在忙碌的時候就容易遺忘某些文書的簽字，因此上述法律文書可以考慮簡化和合并。

電子數據是一種新型的證據形式，對其的收集、審查判斷必然在今后的案件審理過程中會越來越多的出現，這些過程中電子數據的收集是整個工作的基礎，只有證據收集保證了電子數據的真實性和同一性，后面證據的質證認證才能夠順利開展，因此重視并明確分清電子數據工作必須是司法工作人員考慮的問題，電子數據的收集既涉及到偵查行為，也涉及到技術檢驗行為，作為檢察機關來說，相關職務犯罪偵查部門和技術部門都應該聯手協作，為今后反腐工作增添新的助力。