地方法人銀行業(yè)金融機構獨立董事工作機制效果分析

姜建+李雨釗+張薇+徐寧

摘 ? 要：本文結合陜西轄內法人銀行業(yè)金融機構獨立董事聘任機制有關情況，進行獨立董事履職狀況分析，就獨立董事機制在銀行風險管理及中小股東利益保護方面的成效進行研究，并針對進一步發(fā)揮獨立董事在銀行業(yè)金融機構公司治理中的作用提出意見建議。

關鍵詞：地方法人銀行業(yè)金融機構;獨立董事

中圖分類號：F830.31 ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：B ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文章編號：1674-0017-2015（6）-0031-05

企業(yè)制度的變遷往往伴隨著公司治理模式的轉變與治理水平的提升，銀行業(yè)也不例外，1978年以來，中國銀行業(yè)先后走過了二級銀行體制確立、商業(yè)化改革、股份制改造等三次重大變革階段，產權結構的多元化為銀行業(yè)提供了通過完善公司治理提升風險管理能力的環(huán)境與條件。利用銀行業(yè)金融機構自身決策約束機制，構建銀行業(yè)風險管理的第一道防線成為了新趨勢。獨立董事制度作為防止重大經營決策失誤與保護中小股東權益的制度設計，開始成為現(xiàn)代銀行公司治理的重要內容。銀監(jiān)會《商業(yè)銀行公司治理指引》、《信托公司治理指引》的印發(fā)實施，及時總結了近年來銀監(jiān)會探索資本、外部監(jiān)管和市場約束下形成良好公司治理的最新成果。

一、獨立董事工作機制的監(jiān)管制度設計

（一）獨立董事工作機制的宗旨

獨立董事（independent director），是指獨立于公司股東且不在公司內部任職，與公司或公司經營管理者沒有重要的業(yè)務聯(lián)系或專業(yè)聯(lián)系，并對公司事務做出獨立判斷的董事1。獨立董事制度最早起源于20世紀30年代，1940年美國《投資公司法》規(guī)定，投資公司的董事會成員中應該有不少于40%的獨立人士。其制度設計目的也在于防止控制股東及管理層的內部控制，損害公司整體利益。1976年美國證監(jiān)會完善監(jiān)管規(guī)則，要求上市公司設立并維持一個專門的獨立董事組成的審計委員會。由此獨立董事制度逐步發(fā)展成為英美公司治理結構的重要組成部分。

目前，我國涉及銀行業(yè)金融機構的獨立董事制度體系主要有：證券監(jiān)管機構針對上市公司治理確立的獨立董事制度與銀行業(yè)監(jiān)管機構針對銀行業(yè)金融機構公司治理確立的獨立董事工作機制兩種。證監(jiān)會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（證監(jiān)發(fā)[2001]102號）規(guī)定“上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。”獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。獨立董事按照相關法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定及公司章程，履行職責，維護公司整體利益，突出對中小股東權益的關注。其核心價值在于，在中小投資者無法聯(lián)合行使公司決策權的情況下，在公眾公司治理機構中通過特殊制度安排，打破控股股東、實際控制人對公司重大決策行為的主導權。通過專業(yè)人士的參與機制，維護公司整體、長遠利益，維護中小投資者利益。而銀監(jiān)會《商業(yè)銀行公司治理指引》（銀監(jiān)發(fā)[2013]34號）將獨立董事定義為“不在商業(yè)銀行擔任除董事以外的其他職務，并與所聘商業(yè)銀行及其主要股東不存在任何可能影響其進行獨立、客觀判斷關系的董事2”明確要求銀行業(yè)金融機構審計委員會、關聯(lián)交易控制委員會、提名委員會、薪酬委員會負責人原則上由獨立董事?lián)危瑢徲嬑瘑T會、關聯(lián)交易控制委員會中獨立董事應當占適當比例。《信托公司治理指引》第十九條規(guī)定：“信托公司設立獨立董事。獨立董事要關注、維護中小股東和受益人的利益，與信托公司及其股東之間不存在影響其獨立判斷或決策的關系”“獨立董事?lián)涡磐形瘑T會負責人”。由此，銀行業(yè)金融機構獨立董事制度的宗旨，除在保護中小股東和受益人的利益的基本職責以外，還承擔發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢，推動銀行業(yè)金融機構經營管理與風險控制水平不斷提高的任務要求。

（二）獨立董事工作機制與工作重點

1、工作機制

獨立董事任職、履職的監(jiān)管要求，主要有《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（證監(jiān)發(fā)[2001]102號）、《商業(yè)銀行公司治理指引》（銀監(jiān)發(fā)〔2013〕34）號、《信托公司治理指引》（銀監(jiān)發(fā)〔2007〕4號）、《股份制商業(yè)銀行獨立董事和外部監(jiān)事制度指引》（中國人民銀行公告〔2002〕第15號）、《銀行業(yè)金融機構董事（理事）和高級管理人員任職資格管理辦法》（銀監(jiān)會2013年3號令）、《村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》、《農村合作銀行管理暫行規(guī)定》（銀監(jiān)發(fā)〔2007〕5號）等。本文主要從銀行業(yè)監(jiān)管的角度分析和研究銀行業(yè)獨立董事制度。按照機構類別劃分，銀行業(yè)機構與非銀行機構獨立董事工作機制主要有以下內容，此外獨立董事任免需要按照《中資商業(yè)銀行行政許可事項實施辦法》、《農村中小金融機構行政許可事項實施辦法》、《非銀行金融機構行政許可事項實施辦法》申請行政許可，并符合有關監(jiān)管工作要求。獨立董事工作機制的有關要求見附表：

2、工作重點內容

由于銀行業(yè)金融機構作為社會信用機構所具有的負債經營與高風險特點，現(xiàn)有的監(jiān)管規(guī)定在《公司法》、公司章程規(guī)定事項以外，為獨立董事進一步明確了重點工作內容。《商業(yè)銀行公司治理指引》要求獨立董事履行職責時，應當獨立對董事會審議事項發(fā)表客觀、公正的意見，并重點關注重大關聯(lián)交易的合法性和公允性、利潤分配方案、高級管理人員的聘任和解聘、可能造成商業(yè)銀行重大損失的事項、可能損害存款人、中小股東和其他利益相關者合法權益的事項、外部審計師的聘任等事項。

獨立董事以上述內容作為工作關注重點的根本原因在于，目前國內銀行業(yè)金融機構雖已完成股份制改造或按照《公司法》股份有限公司的標準設立，但股權結構仍不合理，在財政資金、國有大型企業(yè)、社保基金為主導的股權結構下，公司治理機構完善的形式大于實質，《公司法》、公司章程確立的決策機制可能被相對多數股東的操縱，商業(yè)銀行在股權設置及經營管理面臨以下問題：

一是銀行業(yè)金融機構股權結構不夠科學。商業(yè)銀行的股權結構是決定銀行公司治理有效性的重要因素。由于對投資主體進入銀行的限制較為嚴格，目前銀行股權的一個突出特點是國有股占有較大的比重。由于國有股目前尚不能從根本上解決“所有者”缺位的問題，其實際參與公司治理程度有限。此外，財政資金主導下的中小銀行主要股東，往往具有投資控股、共同隸屬、人事任免等錯綜復雜的利益聯(lián)系，侵害中小股東利益和銀行利益的風險仍然存在。

二是確保有效公司治理的基礎有待完善。公司治理僅僅是公司運行所在的經濟大環(huán)境（如宏觀經濟政策、商品市場和要素市場的競爭程度等）的一部分。公司治理的實際效果還取決于法律、監(jiān)管和制度環(huán)境。就我國目前公司治理的法律體系建設而言，保護投資者的民事賠償機制、股東訴訟法律制度、股東監(jiān)督法律制度、控股股東誠信義務、利益相關者權利保護制度尚不完善，權利人尋求司法保護的程序不足，成本較高。

三是利益相關者在公司治理中作用較弱。公司治理的利益相關者（投資者、存款人、從業(yè)人員等）的相關權利來自于勞動法、合同法或破產法等，這其中涉及到不同的法律規(guī)定與復雜的法律問題。存款人利益的保護，除依賴來監(jiān)管機構外，需要銀行內部建立相應的權力制衡機制。

四是相關信息披露和透明度等有待提高。一方面，信息披露的范圍過窄。一些銀行沒有對董事會和高級管理層成員薪酬情況進行披露，對風險的披露也不能有效揭示銀行面臨的風險。另一方面，信息披露的質量還存在一定的問題，披露信息質量難以達到存款人、中小投資者以及社會監(jiān)督的客觀需要。

3、獨立董事履職方式

獨立董事與其他董事具有相同的職權，但具體義務上并不代表提名股東利益。除依據《公司法》、公司章程以參加董事會表決及發(fā)表意見履行職務外，監(jiān)管規(guī)定為獨立董事履行方式設置了其他董事所不具有的權利。一是提請召開臨時股東大會。經相應比例或人數的獨立董事同意，可以提請召開臨時股東大會，要求對重大事項進行決策3。二是發(fā)表獨立意見，要求董事會予以處理并在董事會會議記錄中載明4。三是擔任特定職務，利用專業(yè)優(yōu)勢提高所在機構的風險管理水平，防止重大決策失誤5。四是聘用社會中介機構完成相應事項的法律、審計、稅務等服務6。

二、轄內銀行業(yè)金融機構獨立董事履職狀況

（一）獨立董事工作機制的基本情況

目前陜西2家法人銀行業(yè)金融機構、3家信托公司已經建立較為完備的獨立董事工作機制，25家已開業(yè)農村商業(yè)銀行、4家農村合作銀行中有23家農村商業(yè)銀行、3家農村合作銀行確立了獨立董事制度。法人銀行、農村商業(yè)銀行及合作銀行主要通過在章程專門章節(jié)或專門條款的方式，明確獨立董事在公司治理中的地位和作用，長安信托、西部信托、陜國投及部分農村商業(yè)銀行除在章程中做出公司獨立董事基本規(guī)定外，還分別制定了保障獨立董事工作機制運行的工作制度7。

從獨立董事在公司董事會中的比例來看，信托公司獨立董事在公司決策中的作用高于法人銀行，農村金融機構獨立董事作用最小。其中，長安銀行設獨立董事分別為3人、西安銀行設獨立董事4人，分別占到其董事會人數的20%、28.57%;長安信托、西部信托、陜國投設獨立董事為3人，分別占到其董事會人數的33.33%、30%、42.86%;農村商業(yè)銀行設獨立董事1-2人，占到其董事會人數的7.63-15.38%;農村合作銀行設獨立董事1人，分別占到其董事會人數的11.1-12.5%8。根據有關銀行業(yè)金融機構提供數據情況，獨立董事基本能夠按照所在機構董事會工作開展情況，參加相應會議、發(fā)表意見以及履行工作職責，獨立董事工作機制在整個公司治理機構中的地位和作用已經基本確立，但從實際效果上看，信托公司、商業(yè)銀行、農村商業(yè)銀行及合作銀行在獨立董事工作機制運行的實際效果上具有較大差異。

（二）獨立董事人員構成及專業(yè)背景

截至2014年末，31家已實行獨立董事工作機制的銀行業(yè)金融機構現(xiàn)任董事會共聘任獨立董事57人，44人初任，13人連任。獨立董事人員構成：科研院校專家19人（33.33%，教授或副教授17人），會計、律師事務所等中介機構專業(yè)人士13人（22.80%，注冊會計師、審計師5人，執(zhí)業(yè)律師6人），有金融機構同業(yè)管理經驗8人（14.04%，現(xiàn)職1人，退休7人），經營機構管理人員17人（29.82%）。專業(yè)背景：法律11人（19.3%），經濟金融22人（38.6%），會計18人（31.6%），管理3人（5.26%），其他3人（5.26%）。

（三）獨立董事人員履職情況分析

根據有關銀行業(yè)金融機構董事履職檔案或情況統(tǒng)計分析，各機構現(xiàn)任獨立董事能夠按照所在機構決策事項審議及其他工作安排，參與審議決策與經營管理風險的分析研究。獨立董事為有關銀行業(yè)金融機構工作時間能夠達到每年不少于15個工作日的監(jiān)管要求。其中，擔任審計委員會、關聯(lián)交易控制委員會及風險管理委員會負責人的獨立董事每年在商業(yè)銀行工作的時間不少于25個工作日。現(xiàn)任獨立董事能夠按照有關銀行業(yè)金融機構決策事項安排參加董事會會議，但部分工作或住所地在陜西以外地區(qū)的獨立董事有委托其他董事代為表決的個別情況。獨立董事能夠擔任任職機構審計委員會、關聯(lián)交易控制委員會、提名委員會、薪酬委員會或信托委員會主任（主任委員），通過董事會相關專門委員會發(fā)揮防范風險、保護中小股東的權利。截至調查開展，有關金融機構現(xiàn)任獨立董事能夠根據自身判斷發(fā)表獨立意見，但未出現(xiàn)獨立董事依據公司章程提請召開臨時股東大會，要求對重大事項進行決策的情況。此外，截至目前有關金融機構獨立董事未在公司董事會重大決策表決中進行過否定性表決（否決或不同意），所作重大事項審議決策均為同意意見。

三、獨立董事工作機制運行及履職中存在的問題

（一）部分農村商業(yè)銀行、農村合作銀行無獨立董事，不符合監(jiān)管要求及公司章程

由于縣域經濟社會發(fā)展以及專業(yè)機構數量較少等原因，西鄉(xiāng)農村合作銀行、彬縣農村商業(yè)銀行、商南農村商業(yè)銀行尚未聘任獨立董事，銀監(jiān)會關于獨立董事工作機制的監(jiān)管要求在以上農村金融機構中未能得到落實，有關中小股東權益以及風險決策中中小股東利益保護的機制不完備。相應機構開業(yè)后，股東會、董事會對于完善公司治理結構，達到監(jiān)管要求缺乏必要措施。

（二）部分銀行業(yè)金融機構獨立董事人員結構單一，不利于多視角、多領域分析銀行業(yè)經營風險，保護中小股東權益

部分機構獨立董事均為省內高等院校在職專家;以上聘任獨立董事從事高等院校教學理論研究，其對理論研究投入的精力遠多于金融工作實踐，且多來自于同一院校，存在的同事關系不利于保障獨立董事所應當具有的獨立性。根據《商業(yè)銀行公司治理指引》關于獨立董事提名和選舉程序中重點審查獨立董事獨立性、專業(yè)知識、經驗和能力的要求，同一機構獨立董事不宜選任相同職業(yè)或均來自于同一工作單位的人員。

（三）個別銀行業(yè)金融機構獨立董事連任期限與新的監(jiān)管要求不符，應當及時調整

《信托公司治理指引》未對獨立董事任期作出明確規(guī)定，《商業(yè)銀行公司治理指引》規(guī)定“董事任期由商業(yè)銀行章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任獨立董事在同一家商業(yè)銀行任職時間累計不得超過六年”。某信托9部分獨立董事，自2008年4月起至今，連任西安信托第三屆、第四屆獨立董事，某信托第一屆獨立董事，任期已近7年。2013年7月制定印發(fā)的《商業(yè)銀行公司治理指引》第一百三十四條規(guī)定：“中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會負責監(jiān)管的其他金融機構參照執(zhí)行本指引”，該指引關于獨立董事任期規(guī)定信托公司應當執(zhí)行。由于銀監(jiān)會規(guī)范性文件實施前，某信托本屆董事會已經成立，基于行政許可相對人的信賴利益，相應獨立董事許可仍然有效，公司董事?lián)Q屆時應及時調整獨立董事人選。

（四）農村金融機構獨立董事工作機制流于形式，獨立董事任職審核不嚴，未能真正發(fā)揮加強風險管理，保護中小股東權益的作用

一是農村金融機構現(xiàn)任獨立董事專業(yè)能力及風險管理水平較低，難以勝任履行職務需要。從數據資料分析情況看，農村金融機構獨立董事雖然具有一定的專業(yè)知識背景，但對于公司治理中獨立董事制度存在普遍認識不足，一些獨立董事尚不掌握基本的履職工作方式，僅僅將完善金融服務、加強信貸管理等簡單建議作為獨立意見提交給所在機構，不能發(fā)揮該項工作機制的實際作用。二是部分獨立董事?lián)温殑找呀浥c監(jiān)管規(guī)定不符，應及時進行調整。《商業(yè)銀行公司治理指引》規(guī)定，獨立董事與所聘商業(yè)銀行及其主要股東應不存在任何可能影響其進行獨立、客觀判斷的關系、獨立董事不得在超過兩家商業(yè)銀行同時任職。轄內個別農村商業(yè)銀行、農村合作銀行存在主要股東高級管理人員擔任獨立董事、聘任會計事務所注冊會計師同時擔任多家銀行獨立董事的情況，甚至是聘任具有領導職務的縣區(qū)政府部門公務員擔任獨立董事。一些獨立董事薪酬明顯高于本地區(qū)同類型機構薪酬水平，具有明顯的利益輸送傾向。三是部分農村金融機構公司章程規(guī)定的獨立董事過少，專門委員會工作職責無法正常履行。《商業(yè)銀行公司治理指引》規(guī)定“各專門委員會負責人原則上不宜兼任，審計委員會、關聯(lián)交易控制委員會、提名委員會、薪酬委員會原則上應當由獨立董事?lián)呜撠熑耍渲袑徲嬑瘑T會、關聯(lián)交易控制委員會中獨立董事應當占適當比例。”但大部分農村金融機構章程規(guī)定僅設獨立董事1人，無法實現(xiàn)由獨立董事?lián)螌ｉT委員負責人并發(fā)揮相應的風險管理作用。

四、工作建議

一是進一步加強《商業(yè)銀行公司治理指引》有關監(jiān)管要求的落實。加強非現(xiàn)場監(jiān)管過程中對銀行業(yè)金融機構公司治理，特別是獨立董事工作機制開展情況的關注力度。通過加強信息采集分析、督促銀行業(yè)金融機構報告董事履職情況及履職檔案，及時掌握法人機構獨立董事履職及任職情況變化情況。加強相應機構公司治理結構完善性的分析和陳述，制定有針對性的檢查措施，加大監(jiān)管評級中獨立董事機制等公司治理因素的判斷和分析，客觀準確的將公司治理機構完備性、獨立董事工作機制有效性等內容反映在監(jiān)管評級上。

二是加強有關銀行業(yè)金融機構董事?lián)Q屆的指導和董事任職資格的審核。《商業(yè)銀行公司治理指引》的印發(fā)實施，對包括信托公司、農村合作銀行、農村商業(yè)銀行在內的銀行業(yè)金融機構提出了新的監(jiān)管要求，一些關于獨立董事連任、工作時間、機構兼職等要求需要在銀行業(yè)金融機構公司治理與日常監(jiān)管中進行落實，加強制度的執(zhí)行力。一方面，要做好相應監(jiān)管要求的宣傳指導，督促、提示銀行業(yè)金融機構及時完善公司章程或完善本公司獨立董事制度。同時，加強有關銀行業(yè)金融機構董事?lián)Q屆指導，要求其按照監(jiān)管要求提名、審核獨立董事擬任人員，充分考慮擬任人的專業(yè)背景、從業(yè)經歷、工作專注度。另一方面，加強董事任職資格審核，加強許可管理。監(jiān)管人員應當給予行政許可規(guī)章關于董事任職條件一般性規(guī)定與公司治理指引關于獨立董事任職條件特殊規(guī)定統(tǒng)一的關注力度，督促銀行業(yè)金融機構在申請許可時重點說明擬任人所在單位、職務性質、已任金融機構獨立董事等情況，分析是否存在擬任人在主要股東或關聯(lián)公司擔任職務、擔任行政管理職務或在具有公共管理職能的機構及公益組織擔任職務、可能因利益輸送關系，導致履行職責及影響專業(yè)判斷或影響發(fā)表專業(yè)意見、妨礙決策等情況，嚴格準入管理。

三是加強專業(yè)指導，進一步提供農村金融機構公司治理水平，推動獨立董事工作機制發(fā)揮實際作用。建議進一步加強對農村合作銀行、農村商業(yè)銀行的指導力度，提示股東會重視獨立董事機制在公司治理機構中的地位和作用，適當增加獨立董事人數，完善其履行職務保障。所在縣區(qū)缺乏相應專業(yè)人士的，可以探索在所在市聘任專業(yè)人士擔任獨立董事。屬地監(jiān)管部門結合本市農村金融機構獨立董事履職情況及專業(yè)背景，也可以采取專題培訓、座談交流、觀摩學習等方式，提高其對銀行業(yè)風險防控的認識與履行職務能力，切實發(fā)揮獨立董事工作機制的積極作用。

參考文獻

[1]曹洋，林樹.會計專業(yè)人士擔任獨立董事的效果研究[J].山西財經大學學報，2011，（2）：109-116。

[2]李由.我國中小金融機構獨立董事制度的建設與思考[J].科學咨詢（科技·管理），2013，（11）：14-15。

[3]宋林，韓向榮.我國獨立董事薪酬機制研究[J].當代經濟科學，2003，（6）：53-60。

[4]譚勁松.我國上市公司獨立董事制度若干特征分析[J].管理世界，2003，（9）：110-121。

[5]王千.中國金融機構治理風險的現(xiàn)狀分析與對策選擇[J].鄭州大學學報（哲學社會科學版），2010，（6）：85-89。

The Analysis on the Effect of the Working Mechanism of the Independent Directors of the Local Corporate Financial Institutions in the Banking Sector

JIANG Jian ?LI Yuzhao ?ZHANG Wei ?XU Ning

（Shaanxi Office of China Banking Regulatory Commission， Xian Shaanxi 710075）

Abstract：Combined with the situation of the engagement mechanism of the independent directors of the local corporate financial institutions in the banking sector in Shaanxi province， the paper analyzes the performance of the independent directors， studies the effect of the independent director mechanism on the banking risk management and the protection of small and medium shareholders interests， and puts forward advice on further playing the role of the independent directors in the corporate governance of the banking financial institutions.

Keywords： local corporate financial institutions in the banking sector; independent director

責任編輯、校對：苗文龍