論我國未成年人的監護制度的實踐困境

摘要：近幾年來，未成年人的合法權益遭受侵害的事件屢屢發生，保護未成年人刻不容緩。我國的未成年人監護制度存在尚不完善，需要提高立法技術，進一步健全，保護未成年人合法權益、促進其健康成長。

關鍵詞：未成年人；監護制度缺陷

中圖分類號：D922.183；D923文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2015）20-0218-01

作者簡介：陳乃琦（1990-），女，漢族，廣西北海人，西南政法大學民商法學院，研究方向：民法。

未成年人身體心理各方面均不成熟，自我保護能力薄弱，我們常看到幼兒園虐童、校園性侵、家庭暴力等相關報道。保護未成年人，必須建立和完善監護制度，然而由于社會發展水平、法律意識、立法技術等因素的影響，我國的未成年人監護制度尚不完善。

一、法律規定原則性強

（一）監護人選擇困難

《民法通則》第16條對監護人主體的范圍以及監護人的選擇做出了相關規定。我國建立監護制度，并未區分監護與親權。第16條規定缺乏可操作性，導致實踐中對父母之外的監護人的選擇陷入困境。第1款規定未成年人的監護人首先為父母，這在實踐中一般不會發生爭議，也易于操作。第2款規定在實際操作中存在一定的困難。首先，雖監護人主體范圍廣泛，但實際選擇困難。祖父母、外祖父母大都年事已高，尚需他人贍養照顧，無力履行監護義務。由兄、姐擔任監護人也不可行。我國之前實行計劃生育，大部分小孩均是獨生子女；即使有兄姐，與有密切關系的親屬朋友情況一樣，鑒于經濟等因素可能也不愿意承擔監護責任。第4款規定同樣亦缺乏可操作性。單位、居委會和村委會都無專門經費、人員來承擔監護責任；單位追求的是經濟效益，難以承擔監護責任。總的來說，即使勉強讓上述主體擔任監護人，也只是個虛有其表的監護人，有悖于監護的本質。

（二）缺乏完善的指定、撤銷監護人程序

《民法通則》第16條第3款及《民通意見》第14、16條對指定監護人作了規定。筆者認為存在以下問題：其一，缺乏監護人資格的認定程序。《民通意見》第11條規定“應當根據監護人的身體健康狀況、經濟條件，以及與被監護人在生活上的聯系狀況等因素”認定監護人的監護能力，考慮不周全，忽略了監護人的文化程度、道德人品等重要指標；也并未明確由誰以及如何認定監護人的資格。其二，該規定實質為解決指定監護人爭議。法律將指定監護人的權限同時授予多個單位和組織，易造成因權責不清而互相推諉的后果。另，將單位和組織指定前置，效率低下，不利于及時解決爭議。

我國法律對撤銷監護人程序的規定亦不完善。《民法通則》第18條第3款、《民通意見》第20條、《未成年人保護法》第53條都規定了監護人不履行職責時，由有關人員和有關單位向人民法院申請撤銷監護人資格。首先，“有關人員”和“有關單位”不明確，容易導致不作為，直接導致撤銷程序無法啟動。其次，關于在何種情況下撤銷原指定監護人的問題規定十分籠統，只在《民法通則》第18條第三款中規定“人民法院可以根據有關人員或者有關單位的申請，撤銷監護人的資格”，缺乏撤銷監護人資格的標準。最后，沒有規定后續的具體操作程序，即在人民法院撤銷監護人資格后如何確認新的監護人，在未確認新的監護人之前，由誰來擔任監護人等。

（三）法定監護人職能規定空泛不具體

我國《民法通則》第18條對監護職責做了較原則性的規定，雖然《民通意見》第10條概括了監護人的職能，但根據該規定無法確定監護人如何對未成年人進行教育、照顧和保護，何種標準為正常也缺乏具體標準。此外，由于受傳統思想的影響，大部分人認為監護是家庭的內部事務，監護職責很大程度都是依賴監護人的自覺實施，并且很多父母尤其是農村或者文化層次較低的父母會認為只要給孩子提供充足的物質條件就夠了，往往忽略對孩子精神方面的引導和照顧。

二、缺乏有效的監護監督機制

我國缺乏完善有效的監護監督人制度，導致被監護人在遭受家庭暴力等侵害時無法得到及時有效地制止。《民法通則》第18條第3款以及《未成年人保護法》第53條規定了當被監護人權利遭受監護人的侵害時，人民法院可以根據有關人員或者有關單位的申請，撤銷監護人資格。如前文所述，無法確定“有關人員”和“有關單位”是誰。《未成年人保護法》第62條雖然對監護監督措施作了補充規定，規定“監護人所在單位或基層群眾性自治組織和公安機關可以對監護人的違法行為予以勸戒、制止和行政處罰”。但該規定缺乏明確具體的實施部門和操作的程序，過于原則性，也就很難用以解決實際問題了。

立法規定未成年人父、母所在單位、未成年人住所地居民委員會或村民委員會既可以是監護人也可以是未成年人的監護權力機構。根據《民法通則》第16條的第2、3、4款，未成年人父、母所在單位及未成年人住所地居委會、村委會既是監護權力機構，又是監護人，這種既讓其當裁判又讓其當運動員的規定不利于監護職責的履行。

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