試析經營者集中的法律規制

王萬科

【摘要】本文通過對經營者集中的概念進行界定，分析經營者集中的表現形式。進而對反壟斷法在經營者集中申報的標準、審查的法律規制上進行論證，發現其中的不足并提出完善的建議從而使法律規制能夠更好地發揮其維護市場競爭的作用。

【關鍵詞】經營者集中；申報；審查

中圖分類號：D92文獻標識碼A文章編號1006-0278（2015）07-106-01

一、引言

經營者集中是各國經濟活動中存在的一種現象，它是經營者開拓市場或是進入新市場，增強自身經濟實力的一種方式。應該說在一定程度上經營者集中能夠改善一定的經濟效益，提高作為經營者在市場上的競爭力。但是由于一定的集中占據的市場支配地位，使得一些阻礙公平競爭和損害消費者合法權益的現象出現。因此，關于經營者集中成為世界各國法律規制的重要對象，在我國，經營者集中與壟斷協議、濫用市場支配地位一同成為《反壟斷法》規制的重要內容。

二、經營者集中的概念

我國《反壟斷法》的實施，明確規定了有關經營者集中的相關界定。《反壟斷法》第20條規定：經營者集中是指下列情形：1.經營者合并；2.經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權；3.經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。

三、經營者集中的具體表現形式

根據我國《反壟斷法》的規定，經營者集中的具體情形表現為如下：

（一）經營者合并

“經營者合并”是指兩個或兩個以上的企業通過訂立合并協議，合并為一個企業的法律行為。經營者的合并有兩種方式，一是吸收合并，即存續合并，它是指兩個或兩個以上的企業合并時，其中一個或一個以上的企業并入另一家企業的法律行為；二是新設合并，是指兩個或兩個以上的企業組合成為一個新企業的法律行為，其原有兩個企業在存在。

（二）經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響

關于這一點的經營者的控制權和施加的決定性影響，應該厘清控股股東和實際控制人這兩個概念。控股股東是指，出資額占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東。而實際控制人則是指，雖然不是公司的股東但通過一定的投資關系、協議等其他原因，能夠實際控制公司行為的人。反壟斷法對于控制權和對經營者施加決定性影響的規定是考慮到控股股東與實際控制人的概念差異，從而來規制通過合同方式形成的經營者集中。

四、《反壟斷法》規制的不足與完善

從我國反壟斷法對經營者集中的申報和審批來看，在一定程度上要求達到一定程度的企業并購進行申報，在審查上也具有靈活性等優點，但在具體的執行中是仍然存在不足的，具體來說：

（一）申報標準的規定不足

《反壟斷法》僅在21條中規定，經營者集中達到國務院規定的申報標準的，應當事先向國務院反壟斷執法機構申報，但卻沒有規定具體的申報標準。雖然在《國務院關于經營者集中申報的規定》中明確了申報標準，但從具體實踐及各國經驗來看，關于申報企業上一年度在全球和中國境內的營業額的規定過低。因此，從反壟斷法禁止的對市場競爭有嚴重損害的合并來看，應調整經營者集中申報的最低限度。

（二）關于審查的完善

《反壟斷法》對于經營者集中申報的審查規定6項審查的標準，但是其中的一些標準存在不確定性，第4.5項規定的“經營者集中對消費者和其他有關經營者的影響以及經營者集中對國民經濟發展的影響”存在操作上的問題，應該說反壟斷法的目的在于保證維護公平的市場競爭和對消費者利益的保護。而對于其他有關經營者及國民經濟的發展不應列為其審查標準及效率中的考慮因素，在這一點上應做出相應的法律規制的調整。另外對于相關市場、市場集中度、產品市場等概念的界定不明確，建議應在法律中予以相關明確界定。當然，對于《反壟斷法》的實施，這是一個重要環節，在《國務院關于經營者集中申報的規定》出臺的同時，在操作上我們仍然需要完整的制定、完善具體配套的操作細則來保障《反壟斷法》對壟斷行為的有效規制。

五、經營者集中審查的豁免

在反壟斷法中規定的適用豁免是指，在某些特定領域中，盡管存在限制競爭或聯合等行為，但法律允許一定的壟斷狀態或壟斷行為存在的一種制度。這一制度體現在我國《反壟斷法》對經營者集中的規定中則是：“經營者能夠證明該集中對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務院反壟斷執法機構可以作出對經營者集中不予禁止的決定。”應該說第28條關于經營者集中審查的豁免是具有進步性和實踐意義的。我們在借鑒國外的相關經驗的同時，審查的豁免體現了對社會公共利益的追求，使在產業政策與競爭政策的執行上能找到一個平衡點，從而維護了國家市場經濟秩序的有序發展。

六、結語

經營者集中作為市場經濟條件下企業間相互競爭優勝劣汰的一種形式，他對于企業規模的擴大，資源的優化配置都具有一定積極的作用。然而，在超出公平競爭范圍，占據市場支配地位情況下的經營者集中又會造成對競爭的限制和排斥，因此，需要完善相應的法律，使其對經營者集中進行正確地規制，從而保障公平的市場競爭。

參考文獻：

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