淺析刑法期待可能性

李秀麗

【摘要】期待可能性又稱守法期待可能性或者事發(fā)期待可能性，指在特定情形下行為人做出合法行為。源自大陸法系的刑法理論，在我國的刑事法律規(guī)范中雖無明文規(guī)定，但其作為刑法理論一直深深影響著我國的司法實(shí)踐，主要表現(xiàn)在對特定案件中行為人的量刑方面。期待可能性理論體諒了人性的弱點(diǎn)，增強(qiáng)了對人民合法權(quán)益的保障，對于刑法的發(fā)展有著不可替代的作用。

【關(guān)鍵詞】期待可能性；緊急避險；正當(dāng)防衛(wèi)；脅從犯

中圖分類號：D92文獻(xiàn)標(biāo)識碼A文章編號1006-0278（2015）07-117-01

一、期待可能性的基礎(chǔ)

（一）哲學(xué)基礎(chǔ)

期待可能性理論是從相對意志自由的理論出發(fā)，去考慮特定情況下行為人承擔(dān)刑事責(zé)任的可能性的。首先，承認(rèn)意志的自由，即行為人有自由選擇此行為而舍棄彼行為的自由，其次，考慮到意志要受到客觀環(huán)境等的影響。這是與刑事古典學(xué)派的絕對意志自由論和刑事實(shí)證學(xué)派的因果關(guān)系法則相區(qū)別的。

（二）刑法理論基礎(chǔ)

期待可能性在本質(zhì)上屬于意志形成的非難可能性問題，其立論的刑法理論基礎(chǔ)是關(guān)于刑事責(zé)任的歸責(zé)條件，關(guān)于犯罪的構(gòu)成要件理論，我國普遍采用四要件說方面，期待可能性存在于犯罪的主觀方面，因?yàn)樗切袨槿藘?nèi)心的意思表示于外的，期待可能性是只存在于過失犯罪，還是既存在于過失犯罪又存在于故意犯罪，是值得討論的，在我看來，期待可能性是只存在于過失犯罪的。

二、期待可能性在刑法中的體現(xiàn)

（一）脅從犯

脅從犯是被脅迫參加犯罪的人即使在客觀上犯下了罪行，但他不具有主觀惡意，如果不寬大處理這種行為，就很難保持社會的和諧與穩(wěn)定。

期待可能性是給予人性弱點(diǎn)的法律救濟(jì)，是法律的一滴同情淚，是刑法人性化的一面，它使刑法更柔和，可以促使立法者可以不僅僅照顧國家的想法，也考慮普通大眾的想法。

（二）緊急避險

關(guān)于緊急避險的性質(zhì)，主要有：處罰阻卻事由說、責(zé)任阻卻事由說、違法性阻卻事由說、二元論說。我認(rèn)為，較為合理的是二元論說，為了維護(hù)較高法益而損害較低法益是違法阻卻，所要維護(hù)的法益與侵害的法益價值相等是責(zé)任阻卻。實(shí)踐中的“李巧蓮案”所侵害的法益與所保護(hù)的法益都是生命權(quán)，是否給予刑罰處罰是值得商榷的，李巧蓮為了保護(hù)自己的生命，用別人的命換自己的命是禁止的。但在本案中，卻是情有可原的，她在那樣的情況下很難實(shí)施合法行為，是不應(yīng)該處罰的。

（三）正當(dāng)防衛(wèi)

期待可能性在正當(dāng)防衛(wèi)中主要就是表現(xiàn)在對防衛(wèi)過當(dāng)?shù)慕缍ǎ诰唧w的情況下，行為人沒有實(shí)施合法行為的可能性，在行使自衛(wèi)權(quán)時造成了損害，對其處罰是否應(yīng)該要減輕甚至免除。期待可能性也容易給予法官一定的自由裁量，但是隨著我國司法工作人員素質(zhì)的提高，這樣的問題還是比較容易避免的，重要的是正當(dāng)防衛(wèi)考慮到了期待可能性更加體現(xiàn)了刑法的人性化。

三、期待可能性在實(shí)踐中的運(yùn)用

（一）受虐婦女的量刑問題

受虐女性對于一次次的家庭暴力都忍氣吞聲，當(dāng)再也忍受不了的時候，面對訴訟無助，調(diào)解無效的現(xiàn)狀，為了自己的生存，往往會走上殺夫的不歸路。對此，若把這樣的婦女關(guān)進(jìn)監(jiān)獄，不僅是對我國有限的監(jiān)獄資源的最大浪費(fèi)，也不利于社會的和諧穩(wěn)定。

對于受虐婦女的定罪量刑問題，是很值得我們?nèi)ド罹康摹！昂侠淼男谭◤膩矶际桥c情理溝通的，充滿人性意味和人文關(guān)懷精神的”，在我國在對于受虐婦女這類案件的司法實(shí)踐中，更要體現(xiàn)情理，合理運(yùn)用期待可能性理論，保護(hù)婦女的合法權(quán)益。

（二）許霆案的爭議

許霆案已過去多年，但是它背后留下的法律問題卻是值得我們?nèi)ド钏嫉摹ＴS霆在利用自動取款機(jī)故障，取款高達(dá)17.5萬元，法院一審判決無期徒刑。二審作出了有期徒刑五年的終審判決。相比較于去年英國發(fā)生的一個案例，同樣是ATM機(jī)的故障，法院給出的判決是完全由銀行負(fù)責(zé)，顧客不承擔(dān)任何責(zé)任，因?yàn)檫@是由銀行的過錯造成的。

情有可原，法猶可恕，這才是人性化的法。一審的判決讓大眾難以接受，面對取一千元而在銀行卡中只扣一元的巨大誘惑，況且還是對于一個南下的打工者，銀行也應(yīng)該承擔(dān)一定的責(zé)任，在這樣的誘惑下，很難期待他若無其事的掉頭走開。

期待可能性就是要培養(yǎng)人們出罪、減刑的思想，以體現(xiàn)刑法的謙抑性，且它可以解釋我國有關(guān)的刑法條文，使之在實(shí)踐中更加靈活運(yùn)用，以克服法律規(guī)范的僵硬性，為刑法的運(yùn)用提供更強(qiáng)有力的理論支撐。

四、期待可能性的發(fā)展

（一）人性弱點(diǎn)

古羅馬有句法諺“法不強(qiáng)人所難”，期待可能性的提出充分考慮了人性的這個弱點(diǎn)，對人的定罪處罰，充分考慮到當(dāng)時具體情況，否則難免會合法理而傷情理。

法律工作者進(jìn)行法律解釋和法律推理的目的在于得到正確的案件結(jié)果。這要符合兩個要求，一是法律結(jié)果是嚴(yán)格按照法律規(guī)定推理出來的，不是任何個人肆意猜測的，二是法律結(jié)果要符合法的基本精神，符合現(xiàn)代法治所追求的目標(biāo)，即普通大眾都可以接受這樣的結(jié)果。

（二）維護(hù)大眾合理期待

在我國的刑事法律和條例，雖然沒有明確規(guī)定預(yù)期的可能性，但反映著預(yù)期的可能性。期待可能性不僅僅是有無的問題，還有程度的問題。作為法律工作，面對一種行為，期待可能性的分析，就是要深化人們“出罪”的觀點(diǎn)，中國的法治社會在逐步完善，人民的權(quán)益的保障在不斷增進(jìn)，《刑法》作為保障社會安定的最嚴(yán)厲的一道防線，在運(yùn)用時更應(yīng)該慎之又慎，要考慮的社會的復(fù)雜性，也要考慮到人的意志的自由，這樣，才能在使犯罪分子受到法律追究的同時保障當(dāng)事人應(yīng)有權(quán)益，并且做到情理與法理的兼顧。

參考文獻(xiàn)：

[1]舒洪水.期待可能性理論的哲學(xué)基礎(chǔ)與本土化思考[J].法律科學(xué)，2008（10）.

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