淺析刑法期待可能性

李秀麗

【摘要】期待可能性又稱守法期待可能性或者事發期待可能性，指在特定情形下行為人做出合法行為。源自大陸法系的刑法理論，在我國的刑事法律規范中雖無明文規定，但其作為刑法理論一直深深影響著我國的司法實踐，主要表現在對特定案件中行為人的量刑方面。期待可能性理論體諒了人性的弱點，增強了對人民合法權益的保障，對于刑法的發展有著不可替代的作用。

【關鍵詞】期待可能性；緊急避險；正當防衛；脅從犯

中圖分類號：D92文獻標識碼A文章編號1006-0278（2015）07-117-01

一、期待可能性的基礎

（一）哲學基礎

期待可能性理論是從相對意志自由的理論出發，去考慮特定情況下行為人承擔刑事責任的可能性的。首先，承認意志的自由，即行為人有自由選擇此行為而舍棄彼行為的自由，其次，考慮到意志要受到客觀環境等的影響。這是與刑事古典學派的絕對意志自由論和刑事實證學派的因果關系法則相區別的。

（二）刑法理論基礎

期待可能性在本質上屬于意志形成的非難可能性問題，其立論的刑法理論基礎是關于刑事責任的歸責條件，關于犯罪的構成要件理論，我國普遍采用四要件說方面，期待可能性存在于犯罪的主觀方面，因為它是行為人內心的意思表示于外的，期待可能性是只存在于過失犯罪，還是既存在于過失犯罪又存在于故意犯罪，是值得討論的，在我看來，期待可能性是只存在于過失犯罪的。

二、期待可能性在刑法中的體現

（一）脅從犯

脅從犯是被脅迫參加犯罪的人即使在客觀上犯下了罪行，但他不具有主觀惡意，如果不寬大處理這種行為，就很難保持社會的和諧與穩定。

期待可能性是給予人性弱點的法律救濟，是法律的一滴同情淚，是刑法人性化的一面，它使刑法更柔和，可以促使立法者可以不僅僅照顧國家的想法，也考慮普通大眾的想法。

（二）緊急避險

關于緊急避險的性質，主要有：處罰阻卻事由說、責任阻卻事由說、違法性阻卻事由說、二元論說。我認為，較為合理的是二元論說，為了維護較高法益而損害較低法益是違法阻卻，所要維護的法益與侵害的法益價值相等是責任阻卻。實踐中的“李巧蓮案”所侵害的法益與所保護的法益都是生命權，是否給予刑罰處罰是值得商榷的，李巧蓮為了保護自己的生命，用別人的命換自己的命是禁止的。但在本案中，卻是情有可原的，她在那樣的情況下很難實施合法行為，是不應該處罰的。

（三）正當防衛

期待可能性在正當防衛中主要就是表現在對防衛過當的界定，在具體的情況下，行為人沒有實施合法行為的可能性，在行使自衛權時造成了損害，對其處罰是否應該要減輕甚至免除。期待可能性也容易給予法官一定的自由裁量，但是隨著我國司法工作人員素質的提高，這樣的問題還是比較容易避免的，重要的是正當防衛考慮到了期待可能性更加體現了刑法的人性化。

三、期待可能性在實踐中的運用

（一）受虐婦女的量刑問題

受虐女性對于一次次的家庭暴力都忍氣吞聲，當再也忍受不了的時候，面對訴訟無助，調解無效的現狀，為了自己的生存，往往會走上殺夫的不歸路。對此，若把這樣的婦女關進監獄，不僅是對我國有限的監獄資源的最大浪費，也不利于社會的和諧穩定。

對于受虐婦女的定罪量刑問題，是很值得我們去深究的。“合理的刑法從來都是與情理溝通的，充滿人性意味和人文關懷精神的”，在我國在對于受虐婦女這類案件的司法實踐中，更要體現情理，合理運用期待可能性理論，保護婦女的合法權益。

（二）許霆案的爭議

許霆案已過去多年，但是它背后留下的法律問題卻是值得我們去深思的。許霆在利用自動取款機故障，取款高達17.5萬元，法院一審判決無期徒刑。二審作出了有期徒刑五年的終審判決。相比較于去年英國發生的一個案例，同樣是ATM機的故障，法院給出的判決是完全由銀行負責，顧客不承擔任何責任，因為這是由銀行的過錯造成的。

情有可原，法猶可恕，這才是人性化的法。一審的判決讓大眾難以接受，面對取一千元而在銀行卡中只扣一元的巨大誘惑，況且還是對于一個南下的打工者，銀行也應該承擔一定的責任，在這樣的誘惑下，很難期待他若無其事的掉頭走開。

期待可能性就是要培養人們出罪、減刑的思想，以體現刑法的謙抑性，且它可以解釋我國有關的刑法條文，使之在實踐中更加靈活運用，以克服法律規范的僵硬性，為刑法的運用提供更強有力的理論支撐。

四、期待可能性的發展

（一）人性弱點

古羅馬有句法諺“法不強人所難”，期待可能性的提出充分考慮了人性的這個弱點，對人的定罪處罰，充分考慮到當時具體情況，否則難免會合法理而傷情理。

法律工作者進行法律解釋和法律推理的目的在于得到正確的案件結果。這要符合兩個要求，一是法律結果是嚴格按照法律規定推理出來的，不是任何個人肆意猜測的，二是法律結果要符合法的基本精神，符合現代法治所追求的目標，即普通大眾都可以接受這樣的結果。

（二）維護大眾合理期待

在我國的刑事法律和條例，雖然沒有明確規定預期的可能性，但反映著預期的可能性。期待可能性不僅僅是有無的問題，還有程度的問題。作為法律工作，面對一種行為，期待可能性的分析，就是要深化人們“出罪”的觀點，中國的法治社會在逐步完善，人民的權益的保障在不斷增進，《刑法》作為保障社會安定的最嚴厲的一道防線，在運用時更應該慎之又慎，要考慮的社會的復雜性，也要考慮到人的意志的自由，這樣，才能在使犯罪分子受到法律追究的同時保障當事人應有權益，并且做到情理與法理的兼顧。

參考文獻：

[1]舒洪水.期待可能性理論的哲學基礎與本土化思考[J].法律科學，2008（10）.

[2]姜敏.引進期待可能性理論之必要性研究[J].南昌大學學報， 2010（3）.