張媛媛 李 劍 王 妤
中央司法警官學院,河北 保定 071000
按照薩瑟蘭對犯罪行為的解釋:犯罪行為的直接決定因素在于個人和情境的復合體。①除了個人因素外,客觀環境對于犯罪行為之所以重要,在很大程度上是因為它為犯罪行為提供機會。因此,犯罪行為的產生與社會因素密不可分。為了有效控制網絡犯罪,就必須從觸引網絡犯罪的宏觀和微觀社會環境因素來分析,以求有的放矢。
當前世界各國在國防、科技、金融等重要部門大量應用網絡系統存儲、處理和傳輸數據。網絡間諜常常為偷取重要信息侵入其他國家重要敏感部門(諸如軍事基地、國防部門和航空航天部門)的網絡系統。比如從2007年一直活躍至今的Operation Pawn Storm,就是一起有關經濟、政治的網絡間諜活動,主要目標是各國的軍事、政府和媒體。
為了實現特定的政治目的,恐怖主義分子利用網絡技術對基礎設施攻擊和破壞,實施犯罪行為。哈馬斯的創始人雅辛曾說:“因為我們有最好的人才為我們工作,所以我們將利用一切手段,包括電子郵件和互聯網與我們的占領者和他們的支持者進行斗爭。”②通常他們利用互聯網大肆宣傳其政治目標,吸引大量新的成員,在網上建立虛擬的恐怖主義大學,向激進分子傳授恐怖襲擊的方法,甚至教授如何制定恐怖活動計劃。
當前,全球化的經濟形態是以市場經濟為主導,市場經濟自身的特點就是趨利性。經濟利益驅動往往是犯罪的原始動力,網絡犯罪也不例外。當今社會,信息代表著財富,而網絡系統的價值就在于能夠將大量的信息聚集在一起,進而使價值倍增。一方面,與其他傳統類型的犯罪相比,網絡犯罪操作簡單,成功幾率大,收益高。比如,當今的網絡系統大量應用于國防、科技、金融、商業等重要部門,其中的數據和信息價值,遠遠超出我們的想象。以網絡為工具或者為目標實施的犯罪行為,有時只需百分之幾毫秒,犯罪人有時只需敲打幾下鍵盤就可以獲得巨大利益。2015年4月1日搗毀的“221”特大網絡賭博案,每個月的投注額超過4000億元,相當于2014年廣東GDP總額的四分之一。
另一方面,從犯罪的成本與風險的比較上,實施網絡犯罪更為“經濟”。根據理性選擇犯罪學理論,網絡犯罪是行為人在對“可得利益”和可能付出的“代價”進行比較后做出的“合理”選擇。其一,由于網絡犯罪方式隱蔽,難于被發現。任何人在世界的任何角落都可以借助地球衛星技術實施網絡犯罪活動,通過互聯網絡以電子數據載體形式實施,通常沒有物理形式的外顯,對移動終端或計算機設備等本身不形成影響,因此不易被發現。另外,目前大多數網絡犯罪人在實施網絡犯罪后,利用其軟件技術將犯罪路徑的目錄或文件刪除或更改,并隱藏其本身的IP地址。其二,網絡犯罪立案率、破案率極低,受到嚴重刑罰處罰的更是少之又少。據美國司法部2006年到2010年5年間統計數據,網絡犯罪人被判監禁刑多于60個月的只占6.7%。③其三,網絡犯罪往往涉及到公司企業名譽與商業機密,所以,發生了網絡犯罪的企業或公司大多寧可不報案而自行處理。
根據中國互聯網絡信息中心(CNNIC)在京發布第35次《中國互聯網絡發展狀況統計報告》顯示,截至2014年12月底,我國網民規模達到6.49億,互聯網普及率為47.9%,如圖1所示。④

這表明我國已經進入網絡時代。網絡社會作為一種社會存在,也充斥著各種各樣的犯罪亞文化形態,比如網絡色情泛濫、網絡賭博成風、網絡病毒蔓延、網絡黑客肆虐等等。以網絡黑客為例,他們宣揚“信息共享”,以“挑戰科技”為借口,各種犯罪行為都成了“天經地義”的行為。如今許多青少年已經接受了這種與社會主流文化相悖的亞文化體系,對黑客的向往已到了不辨是非的程度。更為嚴重的是,當一種亞文化進入網絡空間,最終迅速傳遍全球,因為很難控制信息的進程。各種各樣的網絡亞文化的盛行直接造成了網絡空間的“社會失范”。按照社會失范理論所言,在失范狀態下,社會缺乏是非、對錯的規則標準,犯罪就會產生。
從網絡的內容來看,各個國家地區在網絡空間并存,網絡信息呈現出多元文化的共存。按照文化沖突理論來分析,東西方文化之間,各種族民族文化之間的沖突在網絡社會中前所未有地集中在一起,必然會引起犯罪。以網絡色情犯罪為例,究其原因之一是我國傳統性文化的影響和西方國家性觀念的沖突。我國傳統人們的性觀念被扭曲,性問題被列為禁區。但是隨著西方文化通過各種媒介傳遞其文化信息,灌輸其意識形態、價值理念,這其中包括性意識、性觀念、性自由的信息。這與傳統價值倫理價值觀產生了強烈的沖突,使得一些人通過色情信息來獲得自我滿足,網絡色情信息泛濫也是必然之勢。另外,強勢文化與弱勢文化之間,各個民族的不同文化之間,都在網絡這一虛擬世界中爭取發言權。上升到國家安全方面,利用網絡竊取其他國家秘密,軍事情報等;利用網絡實施恐怖活動,進行政治報復;利用網絡組織邪教,宣揚極端思想等等。
網絡作為一個新事物,對人們的吸引已達到前所未有的地步,網絡虛擬的社交已逐漸取代傳統社會真實的交往。赫希的社會控制理論認為,犯罪是個人與社會的聯系薄弱或受到削弱的結果。任何人都有犯罪傾向,個人與社會的聯系可以阻止個人進行違反社會準則的越軌與犯罪行為,當這種聯系薄弱時,個人就會無約束地進行犯罪行為。目前人們對網絡生活越來越迷戀,現實生活中人們情感變得淡漠,逃避真實社會情感聯系。沒有社會聯系,缺乏對別人利益的敏感性,就會使個人隨意實施犯罪行為。
按照班都拉的社會學習理論,人的學習具有主動觀察性和模仿性,這也包括對犯罪行為的學習。大眾傳媒是觀察模仿的重要來源之一,現在網絡在人們的生活中占有很大的比例。大多數傳媒在報道網絡犯罪案件的過程中,有意或無意地把犯罪人看作是“天才”。尤其是在西方國家,很多地區將網絡犯罪劃入“白領犯罪”中,所以有些人認為這些網絡犯罪人代表著高智能,不由心生敬佩,而忽視了網絡犯罪的危害性,更有一些影視劇集將網絡犯罪人“英雄化”。這些錯誤觀念使得公眾對網絡犯罪顯得十分寬容,可能使得人們誤解社會主流價值取向,引起行為產生偏差,引發更多人尤其是青少年的不斷效仿。
從目前情況看,學校家庭教育和引導的不足,在一定程度上導致青少年網絡犯罪的數量增多。由于各種原因,我國越來越多青少年生活在不完整的家庭或不和睦的家庭中,得不到家庭溫暖,只能從網絡中尋求虛擬的情感寄托。由于自制力相對薄弱,他們很難從網絡中脫離,在網絡色情、網絡暴力等不良信息的誘引下,網絡犯罪的可能性大大增加。此外不恰當的教育方式也容易將青少年推向網絡,比如簡單粗暴、過分溺愛、放任自流或者父母雙方教育意見相佐。國家級心理咨詢師沈鴻麗調查發現“90%的青少年上網成癮,都與不正確的家庭教育方式有關。”⑤而且,目前學校教育往往存在重智輕德的弊端,這就無法教育和引導青少年正確使用網絡。青少年上網行為陷入了放任自流的狀態,甚至出現癡迷于網上聊天和網上游戲。青少年由于缺乏社會閱歷,明辨是非的能力比較低下,急需家庭和學校經行正確的教育和引導。雖然是學校和家庭倆方面的原因,但卻使得二者的溝通只限于簡單的分數交流,導致學生在家里的狀況和學校的表現成為雙方盲點。
第一,網絡犯罪的刑事管轄權問題需進一步明確。因為網絡犯罪管轄權的確立直接關系到對網絡犯罪的有效打擊及網絡安全的維護。⑥網絡犯罪的行為和結果可能分別處于多個國家和地區的管轄區內,按照傳統刑事管轄權理論,凡是與該網絡犯罪有聯系的國家或地區都擁有刑事管轄權,而各國法律的規定不盡相同,甚至完全不同。行為人在使用互聯網時,都是將自己置于世界各國的司法管轄權的范圍之內,導致人們對法律的遵守無所適從。這樣意味著各國都無法對網絡犯罪行使司法管轄,網絡犯罪人如處在無法律規則的制約之下。
第二,電子證據雖在我國刑事訴訟法、民事訴訟法等法律法規中有明確規定有與其他七種傳統證據形式平等的法律地位,但網絡犯罪電子證據在收集和保全上存在著法律程序和技術手段的問題,影響其證據效力的發揮。
1.電子證據收集。首先,雖然刑事訴訟法對電子數據有解釋,但需進一步明確電子證據的范圍,如書證、物證以電子形式存在計算機中或移動終端中,并通過電子介質或網絡進行存儲、傳輸的。其次,網絡犯罪留下的痕跡或結果,保持完整性比較困難,易被偽造、修改或刪除;再加上電子證據本身形式復雜多樣、信息量大,很難迅速地收集。這需要電子證據收集手段和技術方法進一步提高。
2.電子證據保全的公正保全制度的缺陷。我國關于保全證據的法律規范相對落后,缺乏詳盡細致的公正規則和專門的程序保障,很多證據保全項目停留在經驗摸索階段。所以在實踐中,公證員將網絡上的某一頁在某一具體時間具體場景之下所呈現出的具體內容,通過一定的技術手段進行實時固定(如實時打印、存儲等),是否有證據保全的效果頗有爭議。
3.網絡犯罪電子證據司法鑒定的制度缺失。目前,我國有一些司法鑒定方面的管理辦法,但是對于從事電子證據司法鑒定活動的鑒定機構的資質和條件沒有作出特別規定;沒有建立專門的電子證據司法鑒定人備案登記制度、司法鑒定專家名冊,也沒有明確規定任用及執業規范;對術語的界定、基本原則、基本程序的規范、軟件引進的論證與研發、鑒定意見的合法性及證明力等問題涉及的法律問題都沒有相關規定。
[注 釋]
①Edwin Hardin Sutherland,Donald R.Cressey & David F.Luckenbill,犯罪學原理(第11版)[M].吳宗憲譯.北京:中國人民公安大學出版社,2009:105.
②俞曉秋.全球信息網絡安全動向與特點[J].現代國際關系,2002(2).
③Catherine Marcum,Doing Time for Cyber Crime:An Examination of the Correlates of Sentence Length in the United States,International Journal of Cyber Criminology,2011,5(2):827-828.
④http://www.cnnic.net.cn/hlwfzyj/hlwxzbg/201502/P020150203551802054676.pdf.
⑤http://www.wenzhouglasses.com/html/news/283778.html.
⑥鄒曉玫,蔡玉千卉.網絡犯罪管轄權問題研究[J].河南財經政法大學學報,2014(3):127.
[1]吳宗憲.西方犯罪學(第二版)[M].北京:法律出版社,2006.
[2]許章潤.犯罪學(第三版)[M].北京:法律出版社,2007.
[3]王永全,齊曼.信息犯罪與計算機取證[M].北京:北京大學出版社,2010.