淺談有限責任公司的股權贈與

有限責任公司，簡稱“有限公司”，有限公司的縮寫是“CO.，LTD.”。《公司法》所稱的有限責任公司是指在中國境內設立的，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以及全部資產為限對公司的債務承擔責任的企業法人。根據公司法的規定，必須在公司名稱中標明“有限責任公司”或者“有限公司”字樣。

根據有限責任公司人合性與資合性的雙重特征，《公司法》對股東向非股東第三人轉讓股份在程序和實體上均做了限制，目的在于保護其他非轉讓股東的利益，以維持有限責任公司的人合性。《公司法》同時允許公司章程對股權轉讓作出例外規定，但是對于有限責任公司的股東以贈與的方式轉讓股權，而公司章程對此沒有作出例外規定的情形該如何處理，以致贈與形式的股權轉讓在實踐中操作的合法性存在很大的不確定性，就此筆者談談自己的觀點。

一、有限責任公司股東股權轉讓的條件

1.股東之間轉讓股權的條件

我國《公司法》第72條第一款規定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權，即我國法律不禁止股東之間轉讓股權，也不需股東會表決通過。[1]但是，我國法律和國家有關政策從其它方面又對股東之間轉讓股權作出限制，如根據我國的產業政策，像國有股必須控股或相對控股的交通、通信、大中型航運、能源工業、重要原材料、城市公用事業、外經貿等有限責任公司，股東之間轉讓股權不能使國有股喪失必須控股或相對控股地位，如果根據公司的情況確需非國有股控股，必須報國家有關部門審批方可。

2.向股東以外的第三人轉讓股權的條件

向股東以外的第三人轉讓股權會直接引起股東結構的變化，增加新股東，對此，我國《公司法》第72條第二款明確規定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意轉讓的股東應購買該轉讓的股權；如果不購買轉讓的股權，視為同意轉讓。

[2]這里有兩個問題：第一，涉及到股東表決權問題，對“應當經其他股東過半數同意”如何理解，一種理解認為，有限責任公司的股東原則上按股權一份，不論股權多寡，就有一表決權；另一種理解認為，股東以其股權比例行使表決權，即一般采取資本多數決議制。對此，筆者認為，第二種理解妥當一些，因為我國《公司法》第43條規定，“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但公司章程另有規定的除外。”我國法律也授權股東在平等協商的基礎上可以在公司章程中規定股東行使表決權的方式和計算表決權的方法，這樣更有利于保護中小股東的利益，防止大股東利用其優勢地位侵害小股東的權益。

二、有限責任公司股東轉讓股權的程序

股東轉讓股權作為公司運營中的重大事項，直接關系到大多數股東、公司本身和市場交易相對人（即其他市場主體，如其他公司、團體、個人）的利益，因此，各國法律對股東股權轉讓程序都做了嚴格的規定。根據我國《公司法》和相關法律法規的規定，我國有限責任公司股東轉讓股權一般要經過以下程序：

（1）欲轉讓股權的股東就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求是否同意，讓其他股東行使優先購買權。這主要是對股東向股東以外的人轉讓股權的規定，因為，股東之間轉讓股權無須經過股東會表決。

（2）轉讓股權中對涉及的國有資產和土地使用權、工業產權、專有技術等無形資產進行資產評估。國家為防止國有資產流失，國務院1991年11月發布了《國有資產評估管理辦法》，該《辦法》第3條規定，“國家資產占有單位（以下簡稱古有單位）有下列情形之一的，應當進行資產評估：（一）資產拍賣、轉讓；（二）企業兼并、出售、聯營、股份經營……”所似，股東轉讓的股權如果是國有股部分或因公司：購并使國有股發生轉讓，那么對這部分國有股《資產》在轉讓前要委托資產評估部門進行資產評估；對土地使用權工業產權，專有技術等無形資產，其價值的被動牲此較大。

（3）簽訂轉讓股權的協議。轉讓股權的股東與受讓股權；的股東或股東以外酌人按法律的規定并以般東會的表決結果為依據雙方簽訂轉讓股權的協議；其中對雙方轉讓股權的數額、轉讓的程序、雙方，的權利義務等事項作出規定，使其作為有效的法律文書來約束雙方，規范雙方的行為。

（4）中外合資或中外合作的有限責任公司股東轉讓股權，根據（中外合資企業法》或《中外合作企業法》的規定，要經過中文股東的上級政府部門審敏；并報送。國務院外經貿部門或其授權的地方政府審批同意方可有效辦理轉讓手續。

（5）收回原股東的股權證明書，給受讓人發新的股權證明書；并記載于股東名冊。《公司法》對股東的股權證明書、股東名冊及其變更記載都作了規定；股東轉讓股權后，由公司將受讓人的姓名或名稱；住所以及受讓的股權額記載于股東名冊，具有法律上的公示效力。

（6）召開股東會議，表決修改公司章程；根據股東的提議，必要時變更公司董事會和監事會成員。公司章程對股東的名稱及其股權額都有記載，股東轉讓股權必然引起股東結構及股權發生變化，所以，按（公司法）第38條對股東會職權的規定，必須召開股東會議，修改公司章程。

（7）就公司章程修改、股東及其股權變更、董事會和監事會的變更等向工商行政管理部門申請工商注冊登記事項變更。

三、贈與（無償轉讓）股權協議風范的防范

除法律、法規規定股權轉讓協議應當辦理批準、登記手續生效的以外，依法成立的股權轉讓協議自成立時生效。法律規定股權轉讓合同要辦理批準手續后才能生效的，主要限于中外合資、中外合作、外商投資的有限公司股權轉讓和公司中的國有股權轉讓。現有法律并無股權轉讓協議必須在辦理登記手續后才能生效的規定，因此，登記不是協議生效的要件。轉讓方和受讓方可以附協議生效的條件。如果股權轉讓協議未生效，就不可能發生股權轉讓的后果，股東名冊變更登記或工商變更登記就不可能進行，因此，不得以股東名冊變更登記或工商變更登記為附條件。但是，有限責任公司對外無償轉讓股權協議的生效是受限制的。同上所述，對外轉移股權需要受內部股東優先權行使的阻隔。實踐生活中，很少有股東向外無償轉移股權而內部股東不行使優先權的。所以，如果沒有經過內部股東的認可，有限責任公司股東對外\"無償轉讓\"的股權協議是不生效的。

參考文獻：

[1]薛無涯.公司社會責任的咒語[J].中國科技財富，2004，（1）.

[2]馬力，齊善鴻.公司社會責任理論述評[J].經濟社會體制比較，2005，（2）：140.

（作者單位：西北政法大學）