第三方支付平臺沉淀資金及其利息的所有權問題研究——兼談利用沉淀資金進行投資活動的可行性

第三方支付平臺沉淀資金及其利息的所有權問題研究——兼談利用沉淀資金進行投資活動的可行性*

*西南交通大學15四川省創(chuàng)新訓練項目，第三方支付平臺沉淀資金及其利息的所有權問題研究(2015147)，指導老師：吳昱。

李長根

西南交通大學公共管理與政法學院，四川成都611756

摘要：第三方支付平臺的運轉特性導致巨額資金沉淀其中，該沉淀資金及其利息的所有權歸屬以及能否利用該沉淀資金進行投資活動的問題在理論界有很大爭議。通過分析認為，消費者與第三方支付平臺因網上交易的支付形成了信托法律關系。根據大陸法系的通說，可以得出沉淀資金及其利息的所有權由作為受托人的第三方支付平臺享有的結論。最后通過綜合評估認為，第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動具有可行性。

關鍵詞：第三方支付平臺；沉淀資金；信托法律關系；沉淀資金的利用

中圖分類號：D922.28;D923.6

作者簡介：李長根(1994-)，男，漢族，山東臨沂人，西南交通大學公共管理與政法學院，法學專業(yè)本科生。

21世紀是信息社會和網絡經濟的時代，伴隨著電子商務的迅猛發(fā)展，第三方支付平臺應運而生，經過十余年的快速成長，第三方支付平臺已經成為引領傳統(tǒng)金融行業(yè)創(chuàng)新的新興力量，深刻影響大眾的日常生活。根據Analysys易觀智庫《中國第三方支付市場季度監(jiān)測報告2015年第1季度》數據顯示，2015年第1季度，中國第三方支付市場互聯(lián)網轉接交易規(guī)模為31365.7億元人民幣①。第三方支付平臺對網絡經濟發(fā)展的推動作用可見一斑。

但因第三方支付平臺所引發(fā)的問題也引起了各方的注意。其中，當消費者將貨款劃撥到第三方支付平臺時，沉淀資金形成，產生了一系列的法律問題，消費者與第三方支付平臺形成了什么樣的法律關系?該沉淀資金的所有權是否發(fā)生轉移?該沉淀資金的利息收入如何分配?允許第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動可不可行？上述問題在理論界有很大爭議，隨著利用第三方支付平臺進行網上支付的交易規(guī)模越來越大，這些問題應盡快得到明確的答案。

一、沉淀資金及其利息問題的產生

所謂第三方支付，是指一些和國內外各大銀行簽約、具備一定實力和信譽保障的第三方獨立機構提供的交易支持平臺[1]。在通過第三方支付平臺進行網上交易支付的流程中，消費者選擇好待購商品后確認購買，貨款被轉移到第三方支付平臺，第三方支付平臺通知賣家發(fā)貨，商品經過一段時間的郵寄到達消費者手中，消費者確認收貨，第三方支付平臺將貨款轉至賣家賬戶。這樣就很好解決了互不認識的交易相對人進行網上交易的信用問題。但是也可以明顯的發(fā)現，在整個交易過程中，貨款會暫時擱置在第三方支付平臺中，我們習慣稱之為——沉淀資金，中國人民銀行指定的《支付機構客戶備付金存管辦法》稱之為客戶備付金。僅以成立11年的支付寶為例，阿里巴巴的招股書顯示：2014財年(截至3月31日)支付寶的總支付金額達到38720億元人民幣，其中日均支付量達106億元②。一般來說，每單交易需要4天時間完成，那么其沉淀資金就達400多億水平，相當于400多億的長期穩(wěn)定存款。遺憾的是，我國當前關于沉淀資金的法律規(guī)定還不夠完善。《支付機構客戶備付金存管辦法》僅規(guī)定，客戶備付金只能用于客戶委托的支付業(yè)務和本辦法規(guī)定的情形，且任何單位和個人不得擅自挪用、占用、借用客戶備付金，不得擅自以客戶備付金為他人提供擔保，并沒有對沉淀資金的所有權歸屬作出明確規(guī)定。關于沉淀資金的利息，《支付機構客戶備付金存管辦法》規(guī)定，支付機構應當按季計提風險準備金，風險準備金按照所有備付金銀行賬戶利息總額的一定比例計提。但是對于提取風險準備金后剩余的利息，《支付機構客戶備付金存管辦法》沒有對其歸屬做出規(guī)定。

二、消費者與第三方支付平臺因沉淀資金所形成的法律關系

厘清消費者與第三方支付機構之間網上交易的支付所形成的法律關系是界定法律權屬的前提。目前，學界關于消費者與第三方支付平臺所形成的法律關系的觀點主要有：委托代理關系說、擔保合同關系說、居間合同關系說。關于委托代理關系，筆者認為，在委托代理關系中，代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為，并且被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任。而在第三方支付合同中，第三方支付平臺是以自己的名義為行為，并且自己承擔自己行為的后果，與代理行為不同。而且代理關系不存在連續(xù)性，穩(wěn)定性差，委托代理可因被代理人取消委托或代理人辭去委托終止。在第三方支付平臺中，一旦消費者支付貨款，賣家發(fā)貨，消費者在收到貨物前不能取消委托，第三方支付平臺更不能辭去委托，所以委托代理關系論不符合實際情況。關于擔保合同關系，筆者認為，在支付過程中，第三方支付平臺保證消費者在確認收貨前，這筆資金會暫時存放在第三方支付平臺而不支付給賣方。但如果我們以整個支付流程來考慮，擔保合同關系并不能包含消費者支付貨款和確認收貨以及第三方支付平臺把貨款交付給賣方這三個環(huán)節(jié)，所以以擔保合同關系論概括不完全。關于居間合同關系，筆者認為，居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務、委托人支付報酬的合同，但這里的居間人應該是購物網站，而不是第三方支付平臺。據此，第三方支付合同并非我國《合同法》上的居間合同。

筆者認為，應將消費者與第三方支付平臺因網上交易的支付形成的法律關系定性為信托法律關系。以整個支付的流程來看，擁有貨款所有權的消費者基于對第三方支付平臺的信任，將貨款移轉到第三方支付平臺中，取得對貨款管理權和處分權的第三方支付平臺按照消費者的意愿以自己的名義，為了消費者實現安全支付的特定目的，為處分貨款的行為。

我們再深入剖析消費者與第三方支付平臺形成的信托法律關系。

(一)委托人(消費者)基于對受托人(第三方支付平臺)的信任建立信托法律關系

信任是信托的基礎。信托一旦成立，委托人對其財產便不再擁有管理和處分的權利，受托人對信托財產的管理和處分權完全是基于委托人的信任和委托而產生[2]。第三方支付平臺必須是具有良好信譽和技術支持能力的某個機構。正是基于對第三方支付平臺的信任，消費者才會在第三方支付平臺上注冊賬戶，綁定自己的銀行卡，才會在選定好欲購商品后，將貨款劃撥到第三方支付平臺，由其管理和處分。我們由此可以看出雙方的信任關系已經建立。

(二)委托人(消費者)將自己的財產權進行移轉，受托人(第三方支付平臺)取得對信托財產的管理和處分的權利

財產權的移轉與分離是信托成立的前提條件。消費者必須將貨款劃撥到第三方支付平臺后，第三方支付平臺才能取得對貨款處分和管理的權利。之后，第三方支付平臺可以根據不同情況對貨款做出不同的處分行為。當消費者確認收貨時，第三方支付平臺將貨款支付給賣方；當消費者收貨后不滿意申請退款時，第三方支付平臺在收到賣方確認后將貨款轉回到消費者賬戶；當消費者逾期沒有確認收貨時，第三方支付平臺自主決定將貨款支付給賣方。

(三)委托人(消費者)將信托財產(貨款)移轉給受托人(第三方支付平臺)后，信托財產(貨款)獨立于委托人(消費者)和受托人(第三方支付平臺)的自有財產

信托財產具有獨立性的特征，信托財產不僅與委托人的財產相獨立，而且也與受托人的自有財產相獨立。消費者將其用于支付的貨款從其自有財產中分離出來，成為一種獨立運營的信托財產。第三方支付平臺收到貨款后，根據中國人民銀行制定的《支付機構客戶備付金存管辦法》的規(guī)定，第三方支付平臺接收的客戶備付金必須全額繳存至支付機構在備付金銀行開立的備付金專用存款賬戶，與其自有資產相隔離。

(四)委托人(消費者)設立信托的目的是為實現委托人(消費者)意愿而使受益人獲利

實現委托人的最初意愿，即實現信托目的，是信托的價值所在。信托目的制約信托財產管理。在第三方支付中，消費者設立信托意愿是實現安全的支付。作為受托人，為了實現委托人的意愿，第三方支付機構必須誠信、謹慎、有效的管理信托財產，把信托財產與其自有財產相分離，不擅自挪用信托財產，根據消費者的指示處分信托財產。在此信托法律關系中，受益人是最終收到商品的收貨人，在大多數情況下，消費者即收貨人，少數情況下，收貨人是消費者指定的其他人。收貨人收到商品后，消費者確認收貨，第三方支付機構把貨款支付給賣方，信托財產由資金狀態(tài)轉化為實物狀態(tài)，信托產生的收益最終由受益人享有。

(五)受托人(第三方支付平臺)以自己的名義為法律行為

第三方支付平臺作為一個獨立的機構，在消費者把貨款移轉到其平臺后，它以自己的名義管理信托財產，根據出現的不同情況對信托財產作出不同的處分行為。

消費者對第三方支付平臺的信托行為可以看成一種單方信托行為，只要消費者注冊了第三方支付平臺的賬戶，在網上購物時將待付貨款移轉給第三方支付平臺，信托行為自然成立，不需要經過第三方支付平臺的同意，當事人所確定的信托權利義務就已經具有了法律效力。

三、沉淀資金及其利息所有權歸屬

明確了消費者與第三方支付平臺因網上交易的支付形成的法律關系屬信托法律關系后，沉淀資金及其利息的所有權歸屬也就有了答案。

根據我國《信托法》第二條的規(guī)定，“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或特定目的，進行管理或處分的行為”。值得注意的是，我國《信托法》將委托人財產權的移轉用“委托”兩字表述，而“委托”并不轉移所有權。但大陸法系在繼受英美法系信托制度的時候將信托財產的所有權賦予受托人。當然，受托人的所有權不能與民法上的所有權相提并論，因為前者管理和利益相分離，后者管理與利益卻相統(tǒng)一[3]。但我國《信托法》的現行規(guī)定和大陸法系其他國家的規(guī)定顯然有一些出入。

按照大陸法系通說，我們可以得出這樣的結論，信托財產(第三方支付平臺沉淀資金)的所有權屬于受托人(第三方支付平臺)，受益人(收貨人)享有信托財產的受益權。

根據各國信托法的通例，除了信托委托人于信托設立時交付給受托人的最初財產外，受托人因管理運用信托財產而取得的財產也屬于信托財產的范圍[4]。因管理運用信托財產所取得的財產又包括最初信托財產產生的收益，所以說第三方支付平臺沉淀資金產生的利息也應納入信托財產的范疇，但這部分信托財產最終卻不能由資金狀態(tài)轉化為實物狀態(tài)由受益人收益，消費者確認付款后，信托關系自然終止，這部分信托財產卻仍然滯留在第三方支付平臺中。我國《信托法》第54條規(guī)定：“信托終止的，信托財產歸屬于信托文件規(guī)定的人；信托文件未規(guī)定的，按下列順序確定歸屬：(1)受益人或者繼承人；(2)委托人或其繼承人。”由于消費者和第三方支付平臺并沒有就沉淀資金利息的歸屬達成協(xié)議，按照《信托法》規(guī)定應將其歸為受益人所有，但從操作層面看，由受益人來享有利息收入卻并不現實，以國內領先的第三方支付平臺支付寶為例，考慮到目前支付寶的日交易筆數，如果讓支付寶分別針對各個消費者的每筆消費金額進行利息的分配和返還，即使克服了技術上的障礙，操作成本也可能高得驚人，而且返還孳息還會使作為非金融機構的第三方支付平臺有吸收存款的嫌疑，因為法律僅允許銀行機構吸收公眾存款并計付利息。

《支付機構客戶備付金存管辦法》規(guī)定支付機構應當按季計提風險準備金，風險準備金按照所有備付金銀行賬戶利息總額的一定比例計提。即使支付機構計提風險準備金后，還會有相當一部分的沉淀資金利息滯留在第三方支付平臺中。呼聲比較高的建議是將剩余的沉淀資金利息用于這個三個方面：(1)納入相關消費者保護基金(2)優(yōu)化第三方支付平臺服務水平(3)成立第三方支付行業(yè)協(xié)會，加強行業(yè)自治。

四、第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動的可行性

(一)第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動的理論基礎

消費者與第三方支付平臺因網上交易的支付形成的信托法律關系為第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動奠定了理論基礎。

首先，在此信托關系中，第三方支付平臺作為受委托的機構，負有管理信托財產的義務，而信托機構財產管理功能的發(fā)揮的一個重要基礎是信托機構享有投資權和具有適當的投資方式。第三方支付平臺通過投資獲得一定的利潤，不僅可以為其自身財產管理活動的進行和完善提供充足的資金，而且還能增加受益人和社會的財富。其次，與一般的代理關系不同，除了信托文件和法律另有規(guī)定外，受托人具有處理信托事務所必需的廣泛權限。一旦法律允許，第三方支付平臺可充分憑借其在此信托關系中的必要權限進行投資活動。再次，信托具有連續(xù)性和穩(wěn)定性。在利用第三方支付平臺進行網上交易支付的過程中，消費者一旦付款，在確認收貨或者申請退貨之前是不能取消委托的，而在這個過程中，沉淀資金始終存放在第三方支付平臺的特定賬戶中，這也就保證了第三方支付平臺始終會有一筆相對穩(wěn)定的資金用于投資活動。

(二)利用第三方支付平臺沉淀資金進行投資活動的利弊

投資就有風險，利用第三方支付平臺沉淀資金進行投資活動會使沉淀資金處于可能滅失狀態(tài)之中。如上文所述，《支付機構客戶備付金存管辦法》對客戶備付金的使用作出了嚴格限制。由此可見，為了保障客戶資金的安全，我國目前不允許支付機構將第三方支付平臺沉淀資金用于任何形式的投資。

盡管采取資金隔離的辦法可以保障客戶資金的安全，但是大量的資金閑置不用，貨幣流通性功能不能充分發(fā)揮，造成了資源的極大浪費。如前所述，隨著第三方支付平臺業(yè)務的飛速發(fā)展，沉淀資金的資金量已經達到一個非常大的數目，即使是把沉淀資金投資到風險非常低的項目，其盈利也會非常豐厚。而且不允許利用沉淀資金進行投資也會增加第三方支付企業(yè)違規(guī)操作事件發(fā)生的概率，由于沒有合法的渠道利用沉淀資金進行投資活動，一些第三方支付企業(yè)抵制不了巨額資金的誘惑，鋌而走險，違規(guī)操作沉淀資金，嚴重損害了客戶的利益。最近，中國人民銀行取銷了浙江易士企業(yè)管理服務有限公司的《支付業(yè)務許可證》，因為其涉嫌違規(guī)挪用客戶備付金。

從第三方支付平臺的長遠發(fā)展來看，如果能夠有效、合理地公開利用沉淀資金進行投資，投資的利潤不僅可以為第三方支付機構的創(chuàng)造一個穩(wěn)定的盈利點，促進其進一步發(fā)展，而且也會為社會增加一大筆財富，促進社會公共利益。綜合分析，允許第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動利大于弊。

(三)需要為第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動創(chuàng)造的條件

1.完善相關立法規(guī)定。如，中國人民銀行頒布的《非金融機構支付服務管理辦法》將第三方支付機構定性為“非金融機構”，這很大程度上限制了第三方支付機構業(yè)務的擴展，事實上，第三方支付平臺具有“準金融機構”的性質。《支付機構客戶備付金存管辦法》將第三方支付平臺沉淀資金定義為“客戶備付金”，規(guī)定其用途是“待付”，這本身就有抵制資金流動的傾向，需要重新進行定義。

2.完善沉淀資金監(jiān)管制度。《支付機構客戶備付金存管辦法》雖然從監(jiān)督方面提出了許多建設性建議，但是仍欠缺支付機構風險準備金管理、客戶備付金信息統(tǒng)計監(jiān)測和核對校驗制度等相關可操作性的規(guī)定細化《支付機構客戶備付金存管辦法》的要求[5]，這需要有關部門及時出臺細則貫徹《支付機構客戶備付金存管辦法》的監(jiān)管要求。

3.加快第三方支付行業(yè)整合。第三方支付機構自身發(fā)展也還不夠成熟，行業(yè)整合還沒有完成，一些第三方支付企業(yè)的法律意識還有待高。要提高行業(yè)準入門檻，淘汰落后企業(yè)，嚴格處理違規(guī)企業(yè)，加快第三方支付行業(yè)的整合，提高行業(yè)整體水平，以降低第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動的風險。

4.努力借鑒國外經驗。國外一些第三方支付機構利用沉淀資金進行投資的實踐為我們提供了可以學習的經驗。如美國，對于客戶資金的投資范圍，《統(tǒng)一貨幣服務法》作了嚴格的限制，規(guī)定只能投資于銀行儲蓄、具有較高評級的債券、美聯(lián)儲支持的銀行承兌匯票等。歐盟也規(guī)定電子貨幣機構可以將客戶資金投資于部分安全、低風險的資產[6]。筆者認為，我國可以通過立法限制沉淀資金只能投資于具有高安全性和高流動性的投資領域，規(guī)定第三方支付平臺用于投資的總額不能超過可用于投資金額的百分比，根據具體投資項目的風險還應限定一定的投資金額上限。第三方支付平臺進行投資必須堅持多元化，也要制定相應的應急預案，商業(yè)銀行也要加強對第三方支付平臺的信息披露機制。

如果能積極采取上述措施后，第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動完全具備可行性。對于公開操作沉淀資金進行投資后獲得的收益的問題，筆者認為，這筆收益的分配可以借鑒沉淀資金利息的分配方式。

五、結語

消費者和第三方支付平臺因網上交易的支付而形成了信托法律關系，委托人為消費者，受托人為第三方支付平臺，沉淀資金及其利息作為信托財產其所有權由第三方支付平臺享有。在信托終止后，收貨人作為受益人理論上享有沉淀資金利息所有權，但由于現實技術條件所限，沉淀資金利息歸屬只能另做安排。第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動具備理論基礎，而且利大于弊，應采取多種措施為第三方支付平臺利用沉淀資金進行投資活動創(chuàng)造條件。

[注釋]

①Analysys易觀智庫<中國第三方支付市場季度監(jiān)測報告2015年第1季度>[EB/OL].http：//www.analysys.cn/yjgd/10855.shtml,2015-07-01.

②新浪科技：阿里招股書：支付寶日均支付106億元[EB/OL].http：//tech.sina.com.cn/i/2014-06-26/11229460701.shtml,2015-6-13.

[參考文獻]

[1]饒林，周鵬博.有效實現第三方支付風險監(jiān)管的幾點建議[J].金融理論與實踐，2008(9)：110-111.

[2]徐孟洲主編.信托法學[M].北京：中國金融出版社,2014.2.

[3]徐孟洲主編.信托法學[M].北京：中國金融出版社,2014.97.

[4]徐孟洲主編.信托法學[M].北京：中國金融出版社,2014：101.

[5]萬祺.第三方支付沉淀資金及其孳息法律問題研究[D].海南大學,2014.

[6]李俊平.第三方支付法律制度比較研究[D].湖南師范大學,2012.