債轉股實施中的法律問題研究

袁廣玉

北京市盈科(深圳)律師事務所，廣東　深圳　518000

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債轉股實施中的法律問題研究

袁廣玉

北京市盈科(深圳)律師事務所，廣東深圳518000

本文從我國早期債轉股實施出發，在經濟不斷發展中出現的問題，提出不斷完善的實施措施，以此期望債轉股的實施能夠發揮出更大的經濟價值和社會作用。

債轉股；抵消；銀行；法律問題

據悉，前不久在國務院主持下召集財政部、發改委、銀監會等多個部門，聯合協商就債轉股相關事宜開展討論，并發布《關于深化投融資體制改革的意見》，其中就提到要通過金融機構以合理的方式依法持有企業股權的試點。試點的提出無疑是針對目前我國經濟下行的背景下，企業經營的困難、風險高，且銀行的不良貸款持續呈現出膨脹趨勢，《關于深化投融資體制改革的意見》的提出成為此輪債轉股啟動的重要信號。

一、債轉股的含義及主要類型

債轉股，實質上是法律上合意的抵消。與法定抵消相區別，合意抵消的法律實施條件相對寬松，充分給予了雙方當事人的意思自治。《合同法》第100條中規定的：當事人互負債務，標的物種類，品質不相同的，經已協商一致也可以抵消，當事人就抵消所達成的合意為抵消合同。基于此，在法律上債權人因對自己債權的放棄而消滅，債務人要債權人繳付出資的權利因放棄而消滅，由此產生了股權的產生和債權的消滅兩個法律關系。債轉股的在實施中是一種債務清償的方式，根據以往國家在發展國有企業過程的中的指導性和債轉股的法律理論依據不同可以分為兩種不同的主體類型：一是干預性債轉股，即國家在建設銀行、工商銀行、農業銀行和中國銀行的基礎上成立的AMC國有獨資非銀行金融機構，在政府的指導和干預下推動實施的債轉股，帶有強烈的政府選擇傾向，其旨在減輕國有企業的債務負擔和社會負擔；另一類可以分為自治性債轉股，即再市場經濟條件下，在不違反公共秩序、法律強制或禁止性規定的情況下，雙方真實意思自治而選擇以合理的對價來接受對方的債務的行為。其分類歸根到底是政府行為還是自身行為而產生。

二、債轉股實施中的現實意義

首先、對企業來說，盡管國家在鼓勵企業發展中不斷為企業減負，通過降低企業成立門欄法律標準、營改增稅費調整的配套政策、鼓勵發展區域性企業融資平臺，但在目前我國經濟下行的條件下，企業經營難度日益加大，經營受阻，大部分企業根本承受不了資金鏈斷裂的風險，一遇見資金鏈斷裂則預示著破產的風險，融資難一直都是企業存在的瓶頸。因此，通過債轉股的實施可以有效的對發展前景好、創新型技術高的企業提供資金優勢和保障，繼而協助企業向良好的方向發展。

其次，因為我國法律禁止企業之間通過借貸融資，打擊非法集資行為，因此企業的融資途徑渠道狹窄，大部分的企業只能通過銀行融資。因此，對銀行來說，實施債轉股可以更好的為銀行處置不良資產開辟途徑，俗話說“放水養魚”、“不要一棒子打死”就是這個道理，減少銀行因經濟放緩的情況下帶來的風險和損失，減少因銀行采取的訴訟手段而導致企業破產清算的局面，可以通過改善企業的債務結構、減輕企業的債務負擔，能夠有效避免貸款損失的同時，還可以自身培育忠實的優良客戶。

最后，對國家而言，在認真貫徹產業結構優化升級、大力推行供給側結構性改革方面、真正的做到去杠桿、調結構，幫助企業減負脫困，使得國家經濟轉型有利開展和打下堅實的基礎。

三、債轉股實施中的法律制約和機制制約

(一)法律規定尚未明確，實施得不到法律保障

在2014年最新《公司法》出臺前，法律規定明確列舉出設立有限公司和股份有限公司只能貨幣、實物、工業產權、非專業技術、土地使用權作價出資，且是嚴格解釋。隨著經濟不斷發展，法律也不斷出臺司法解釋，新《公司法》第二十七條第一款規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資，但是法律、行政法規規定不得作為出資財產除外”。債轉股，是否能夠作為出資財產，其作為非貨幣的財產的屬性界定不清，在《公司法》中并未允許債權作為出資。同時，當債權存在大于其公司的半數以上的股份時，是否存在著通過稀釋股份來實際掌握公司的管理層的漏洞，且在根據國家債轉股的《意見》中通過金融資產管理公司進行的債轉股的，金融資產管理公司不得參與公司的日常管理中，其代表僅參與公司的重大決策。這樣會出現有管理權而不做管理決策的局面，企業的發展則必然受阻。企業的監管機構則會因模糊的界定而在實施債轉股的方式上有畏難情緒，難以推動債轉股的順利開展。

(二)債轉股機制固化，優勢資源得不到發展

在1999年推行的政策性債轉股的時，基本定下了銀行對企業的債轉股后，不能直接持有企業股份的基調，而是又四大國有資產管理公司帶持有，這樣商業銀行對一些發展前景很好，技術高新，創新性強、符合環保標準的企業也無從入手，監管機構對債轉股的實施一直予以限制。同時，銀行在財務管理和資金管理的優勢也不能充分運用到企業的管理中，不能更好的幫扶企業更好發展。

(三)債轉股進入渠道快捷，但退出途徑不明朗

目前，在進入的主體的上主要是四大國有商業銀行成立下的金融管理公司，對其他商業銀行進入債轉股進行了一定的限制。在對成功進行了債轉股的企業幫扶后，企業已經成功走上正常經營的軌道的，作為實際控制人的銀行應該“功成身退”。畢竟與《商業銀行法》關于“商業銀行在中華人民共和國境內不得向非銀行金融機構和企業投資”的規定有一定的沖突若無合理的退出機制，銀行并非專業的投資者，則不可避免的增加銀行介入后的顧慮。

四、債轉股實施中的完善措施

(一)給予明確的法律支持

在債轉股的實施的每一個環節中都必須要法律明確的支持，其運行的法律和地位需要明確的保障。因此必須進一步的出臺相關的債轉權的《公司法》配套司法解釋。比如明確規定債權為非貨幣的一種財產，可以作價入股等，這樣有法律保障的債轉股才能在國家相關金融管理機構、商業銀行、企業間開展開來，充分的為債轉股實施開路，在稅收、土地使用權上也更好的鋪路，同時明確用作出資的債權必須是出資人直接對企業享有的債權，這樣更有針對性，債轉股的實施更有操作性，共同打造一個政府、銀行、企業之間共贏的局面。

(二)整合優勢資源，建立股權退出機制

正所謂“十指不一，各有長短”，在商業銀行實行債轉股的舉措后，可以充分運用自身的資金管理優勢和風險控制優勢幫助企業的管理，對幫扶企業的行為進一步細化規定，同時避免過多的干預企業經營影響企業的發展及規避關聯行為等。魚在“放水”存活之后，“股東”也應該退出，回到自身的角色上，退出機制可以通過內化的股權回購的方式或者外化的將公司通過券商推薦上市，以證券化的方式退出股權。在此，政府也需要大力的發展區域性企業融資平臺，鼓勵民間的資本的廣泛參與，活躍資本市場，防止資金鏈的再次斷裂。

(三)監管等部門的協調合作

債轉股的實施在市場經濟的環境下，有著更復雜的關系，牽涉到不同的部門，政府機構，銀行機構、監管機構等，這都需要各個部門對負責的債轉股實施中的問題引起重視，從大局出發，合力采取措施共同解決問題，這樣才能保障債轉股的實施。

綜上，在國家經濟放緩，經濟結構轉型升級的背景下，債轉股實施有著其現實意義，對優化結構，盤活經濟，活躍市場，進而穩定社會非常之必要。但債轉股的實施也是有著其復雜性的，也會出現部分而惡意逃債的債務人借機擺脫連帶清償責任，抽逃資金等問題。債轉股的路還有很長，還有很多我們應該摸索的途徑，爭創政府、銀行、企業共贏的局面。

[1]劉軍，何誼群.商業銀行法法律問題疑難釋疑[M].北京：中國金融出版社，2001，8.

D922.291.91

A

2095-4379-(2016)30-0169-02

袁廣玉(1979-)，男，吉林人，本科，北京市盈科(深圳)律師事務所，研究方向：經濟法學。