新媒體視域下UGC模式的法律風險及其防范
——以網絡直播為例

徐　蒙　祝仁濤

?

新媒體視域下UGC模式的法律風險及其防范

——以網絡直播為例

徐蒙祝仁濤

作為一種采用UGC模式的新媒體，網絡直播市場近些年來呈現出爆發式增長的態勢。然而，伴隨行業成長的還有一系列法律風險，網絡直播已經成為當前文化管理部門整頓的重點對象。文章從介紹網絡直播發展歷程入手，分析其UGC模式所帶來的傳播色情、暴力和賭博內容的風險，侵犯他人肖像權和隱私權的風險，以及知識產權風險；針對我國國情，探索了可能的防范措施。

網絡直播；知識產權；淫穢色情；法律風險

祝仁濤,女，傳播學碩士生。(蘇州大學鳳凰傳媒學院，江蘇蘇州，215123)

UGC(User-Generated Content，即用戶生成內容)是時下新媒體發展的一種重要模式，是Web2.0環境下出現的一種新型的網絡信息資源創作與組織模式，泛指以任何形式在網絡上發表的由用戶創作的文字、圖片、音頻、視頻等內容。[1]作為UGC的新兵，網絡直播近年來取得了飛速的發展，大量平臺涌現，觀眾數量短期內也累計到了驚人的規模。與傳統視頻網站相比，網絡直播的最大優勢是同步性，可以實時把各種內容傳達給受眾并與之實現互動。然而，與網絡直播市場火爆并行的則是UGC模式帶來的各種法律問題，這些已經嚴重威脅到了這個行業的正常發展。面對這一新興的媒介形態，分析其面臨的法律風險，建立一套系統的規范和管理體系對其進行治理，無論是對于直播平臺的良性發展，還是對于構建健康的網絡文化環境都具有積極的意義。

一、我國網絡直播平臺發展現狀

近幾年來，網絡直播市場迎來了爆發式的增長。2014年，知名游戲直播平臺Twitch被亞馬遜以9.7億美元收購，Youtube于2015年也正式涉足游戲直播服務。國內的網絡直播正式興起于2014年，其繁榮很大程度上依托于游戲市場和電子競技的火爆。比較有代表性的平臺有斗魚、熊貓TV、虎牙直播、戰旗TV、龍珠直播、映客、花椒直播等。伴隨著激烈競爭，燒錢和融資成為網絡直播行業的一種常見業態，各直播平臺先后獲得了數量不等的融資，其中虎牙直播、斗魚先后獲得的融資數額高達數億元。當前，網絡直播的內容主要集中于娛樂領域，以游戲直播、演藝類直播和生活秀類直播為主。

網絡直播的優勢首先在于設備門檻低，只要有網絡，電腦、平板甚至手機都可以開播和觀看直播。其次在于傳播者和內容的多元化，與傳統媒體不同，網絡直播平臺的主播大多數出身草根，其直播的內容更是豐富多彩，包括游戲直播、才藝、生活秀、互動聊天，甚至是一些影視劇等。除此之外，網絡直播平臺的互動性更強，網民可以通過彈幕、禮物打賞等方式和主播互動。有研究指出網絡直播平臺的傳播特點是：傳播者草根化、內容多樣化、渠道移動化、受眾精確化、反饋效果及時化。[2]

各大網絡直播平臺競爭激烈，帶動了網絡主播這個新興職業的發展，也催生了專門服務、培訓網絡直播的專業經紀公司，這種公司在業內被稱為“公會”或是“家族”。成為網絡主播幾乎沒有門檻，只要簡單實名登記即可開通直播房間成為主播。在平臺上的知名網絡主播則擁有不亞于真正明星的人氣，并往往配備專業的文化公司為其提供經紀服務。各大網絡直播平臺為了搶奪市場，不惜血本以高薪聘請主播并經常從同行挖角。與此同時，隨著直播平臺影響力的擴大，很多大牌明星也客串主播，給網絡直播平臺帶來了巨大的人氣和活力，比如劉濤、周杰倫、陳赫、周筆暢、范冰冰、李玟等明星也先后參與過直播。明星直播往往會引發轟動效應，粉絲熱情圍觀，彈幕狂刷。在這背后往往隱含著精心的營銷策劃，實現了多方的共贏，強化了宣傳效果。

和當年的視頻網站大戰類似，在資本熱潮的鼓動下，為了搶占市場，各大網絡直播平臺展開了各種瘋狂燒錢活動，其成本支出主要集中于帶寬、主播和市場推廣。在市場繁榮的背后，網絡直播平臺的商業模式尚處于探索階段，目前比較清晰的模式主要有：游戲打賞(用戶購買虛擬道具贈送主播，平臺獲得一定分成)、廣告、與游戲公司合作及外設廠商合作等。可以預料的是，隨著競爭的加劇，網絡直播市場勢必會面臨著一輪洗牌。

二、我國網絡直播平臺所面臨的法律風險及其表象

網絡直播近年來雖然發展態勢火爆，但是其采用的UGC模式伴隨著巨大的法律風險，而這些法律風險主要與其傳播內容相關。在2016年開展的“掃黃打非”行動中，網絡直播平臺成為了重點整治對象，一批違規的網絡直播平臺被查處。從當前文化部門對于直播平臺處理的結果看，被查處的平臺主要是因為提供的表演和游戲含有宣揚淫穢色情、暴力，教唆犯罪等內容。事實上，UGC模式下的網絡直播面臨的法律風險還有很多，本文分別加以論述。

(一)傳播淫穢色情、低俗、暴力、賭博內容的風險

作為一種UGC互聯網形式，網絡直播平臺自出現以來就面臨著傳播內容合法性的爭議，首當其沖的就是“涉黃”問題。部分主播為了吸引觀眾、謀取利益，故意傳播淫穢色情內容。由于各大網絡直播平臺對于觀眾的吸引力主要依賴主播，所以對主播往往會采取容忍和姑息的態度，管理制度并不嚴格。以斗魚為例，之前對于主播的違規行為也只是暫時封掉直播間。在這種背景下主播大膽、出位的言行成為了一種營銷手段，網絡直播“涉黃”問題嚴重且普遍，經常可以見到各大網絡直播平臺的主播衣著暴露、動作低俗、言辭挑逗，而網友以低俗的彈幕內容與之互動。更加出位的，如斗魚平臺曾發生過“直播造人”事件，一名95后男性在線直播性愛行為；熊貓TV也發生過“直播脫衣”事件。除了這兩家，9158、映客、都秀、花椒、在直播、新浪show等多家平臺也先后因為傳播淫穢色情信息而遭受處罰。除了淫穢色情內容，低俗內容也是網絡直播平臺的一大公害。“低俗”和淫穢色情在概念上存在一定交集，有學者認為低俗是指：“違反社會道德規范及危害社會公德的低下且庸俗的表現”[3]。為了吸引眼球，部分主播大肆傳播低俗信息，制造低級庸俗話題，違背社會公序良俗。

除此之外，部分直播平臺還存在違法傳播賭博、暴力內容的問題。我國一系列法律法規對于賭博、暴力信息進行了嚴格的規制，比如《互聯網文化管理暫行規定》第十六條第七款明確規定互聯網文化單位不得提供載有“宣揚淫穢、賭博、暴力或者教唆犯罪”的內容。然而，從文化部門處理的結果看，部分直播平臺知法犯法，存在提供含有賭博、暴力、教唆犯罪類信息的行為，宣揚暴力和賭博，違背社會的公序良俗。如有直播房間直播黑幫暴力主題游戲《俠盜獵車手》《如龍》，直播違規游戲《扎金花》等。[4]更為嚴重的是，部分主播利用直播房間進行賭博活動，例如使用類似賭球的方式，吸引網民的資金下注游戲比賽，這種行為事實上已經涉嫌賭博性質類的犯罪。

(二)侵犯他人肖像權和隱私權的風險

網絡直播類型豐富、形式靈活，一些真人秀類的直播也得到了網友的熱情關注。真人秀本質上也是一種游戲，以展示特定場景的生存狀態為賣點。真人秀類的直播內容包括直播吃飯、睡覺、健身、購物、戶外探險、釣魚等。不同于游戲直播和演藝類直播，真人秀類的直播其場景不限于室內，而且涉及的人物也通常不只是主播一人，其內容很有可能侵犯他人的肖像權和隱私權。2016年2月，斗魚女主播“狐貍笨笨笨”攜帶裝備混入重慶大學藝術學院的女生宿舍進行直播，同行的還有三位男子，后被宿舍管理人員和保安發現。一個月后，四川德陽一位幼兒園老師，在沒有和家長、學校取得溝通的情況下，直播小朋友上課和午休，甚至在直播未成年人的過程中還求網友打賞，這兩個事件在網絡上均引發了輿論的強烈關注，網民紛紛表示譴責。

肖像權和隱私權均屬人格權的范疇。從2009年頒布的《中華人民共和國侵權責任法》開始，隱私權正式進入成文法，此后一系列的法律法規尤其是涉及互聯網的立法都涉及到了隱私權的保護，而保護私人生活安寧和生活秘密是隱私權的核心內容。[5]上述兩起事件，主播侵入他人私人生活空間，對于私人生活造成困擾，并且有可能泄露生活秘密，性質惡劣。肖像權是公民對于自己肖像享有的專有權，《民法通則》第一百條規定：“公民享有肖像權。未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像權。”上述兩起事件同樣涉嫌侵犯他人的肖像權。除此之外，在公共空間開展的網絡直播，比如長時間直播在健身房的場景，健身房的其他人員有可能會長時間暴露在鏡頭中，在這種情況下其他肖像主體并未淡化，且直播行為尤其是簽約主播的直播行為可以視為以營利為目的。在這種情況下就會發生糾紛，發生法律風險。

(三)知識產權風險

網絡直播平臺還存在知識產權方面的風險。有些主播通過直播間傳播一些版權不清晰的作品，包括電影、電視劇、綜藝節目、卡通節目等內容，而這些內容如果沒有獲得版權所有者的合法授權，其傳播行為即是侵犯了權利人的信息網絡傳播權。在信息網絡傳播權方面，借鑒美國的數字千年版權法案的“避風港”原則是網絡服務提供商在版權方面最重要的風險規避原則。所謂的“避風港”原則是指當網絡服務提供商只提供空間服務而并不制作或提供內容，并且未從侵權行為中獲利。如果被告知侵權，則有刪除的義務，否則就被視為侵權。“避風港”原則強調網絡服務提供商主觀上沒有過錯，并盡到通知即刪除的義務。然而，“避風港”原則因為存在濫用的問題一直有爭議。而“紅旗”原則作為“避風港”原則的限制或例外，是指如果侵權內容如同“紅旗”一般是顯而易見的，就可以推定網絡服務提供商在主觀上存在過錯，需要承擔責任。[6]我國的立法實踐，如2006年頒布的《信息網絡傳播權保護條例》也參照了以上兩個原則。

一些主播長期從事直播版權不清晰作品的行為，在這種情況下網絡直播平臺就難以被認為是主觀上不存在錯誤；如果發生訴訟糾紛，直播平臺難以憑借“避風港”原則免責。此外，一些主播攜帶手機等便攜性裝備，直播其他人表演的各類演出，在版權所有人未加以授權的情況下，同樣是侵犯了權利人的信息網絡傳播權。有研究指出網絡游戲主播自行錄制網絡游戲直播視頻的行為也可能存在侵權行為，其直播行為需要得到網絡游戲運營商的許可并支付報酬。雖然網絡直播平臺目前還沒有因為網絡游戲版權問題引起糾紛，但這種行為本身就存在極高的法律風險。[7]

從以往實踐看，在UGC模式下，雖然用戶上傳內容，但是因為追查和索求賠償的困難，權利人很少會去起訴上傳內容的用戶，而只會向網絡服務提供商追責。前有網絡視頻網站和快播案的教訓，網絡直播平臺必須重視整頓相關內容，不能成為傳播盜版作品的平臺。

三、網絡直播平臺法律風險的預防與規制

(一)呼吁專項立法，強化政府監管力度

網絡直播市場亂象叢生，迫切需要專項立法來應對相關問題。2011年，面對微博滋生出的種種問題，《北京市微博客發展管理若干規定》得以頒布施行，為整頓互聯網市場提供了重要的法律依據，保障了國家安全、社會穩定和公民合法權利。對于方興未艾而又情況復雜、問題叢生的網絡直播，同樣可以考慮專項立法。在2016年4月文化部召開的新聞通氣會上，有關方面表態擬出臺加強網絡表演管理的政策，在經營主體管理、事中事后監管方面對網絡表演進行規范。[4]

文化執法也是整治網絡直播的重要手段。與常態化執法相對應，運動式執法對于文化市場的監管同樣具有重要的意義。運動式執法的優勢在于能夠廣泛動員社會資源，整合相關力量集中解決突出問題。網絡空間的整治行動有很多，其中最有代表性的是每年一次的“掃黃打非”工作。2016年，網絡直播平臺成為“掃黃打非”工作的重點，“掃黃打非”辦公室聯合多個部門部署開展了網絡直播平臺專項整治。一些性質惡劣、傳播范圍廣的案件被列為重點督辦案件并得到了嚴肅處理，有效地整頓了網絡直播市場。整合常態化執法和運動式執法，完善監管機制和監管手段對于凈化網絡直播市場意義重大。

(二)倡導企業自律，加強對主播的管理

網絡空間的治理模式應該實行法律規制和行業自律并重的原則。前不久，北京市網絡文化協會協同二十余家網絡直播平臺，共同發布了《北京網絡直播行業自律公約》，承諾采取多項措施規范直播平臺。雖然沒有法律效力但是帶有行業自律性質的這份公約為整頓網絡直播市場開了個好頭。

隨著國家對互聯網監管力度的加大，網絡直播平臺必須意識到再不自律就會有被嚴懲甚至被關閉的危險。在網絡直播的模式中，網絡直播平臺起到的是把關的作用，傳播者則是各個主播，因而對于網絡主播的管理和規范顯得尤為重要。對于主播的資質、獎懲管理是整治的核心內容，而綜合以往實踐，認真貫徹實名制是一項非常重要的手段。

需要說明的是，以往在視頻網站中比較有效的人工審核方式，可以對內容實現前置性的審核，在直播的形式下由于內容的實時性，并且直播間數量眾多，其審核的難度加大了。在這種背景下，直播平臺通常會設立舉報渠道，根據網民的反饋采取措施，而網絡直播的視頻則有必要在一定時間內加以儲存以便追責，對于有問題的主播實行黑名單制度，結合事先、事中和事后的審查，凈化直播環境。而且，凈化網絡直播平臺還可以結合技術手段，比如彈幕是網友和主播的主要互動手段，彈幕里面經常充斥著大量淫穢、下流、侮辱性的語言，完全可以利用敏感詞過濾系統加以過濾。與此同時，對于網絡主播也必須加強培訓，提升其法律意識和自我修養，自覺抵制不良信息。

(三)提升主播和網民的媒介素養，重塑媒介環境

除了制度上的約束，作為傳播者的主播和作為受眾的網民都需要在新時期提升媒介素養，共同塑造健康的媒介環境。和網絡直播平臺一樣，網絡直播的主播必須加強自律，培養正確的價值觀，而網民對于直播內容的品位高下也具有決定性的意義。傳播內容在很大程度上受到市場的制約，媒介環境不僅取決于傳播者，也受到受眾的使用動機和需求影響。受眾的審美水平、批判能力左右了傳播者的傳播內容。全社會應該共同努力打造健康的媒介環境，除了媒體的呼吁，貫穿于中等和高等教育的信息類、思政類、媒介類課程應該加強媒介素養教育，使受眾自覺遠離低層次的文化內容和低水平的文化消費，讓違法低俗信息沒有生存的土壤。

四、結　　語

在探索新的互聯網商業形態的過程中，中國互聯網企業在初創階段往往只顧一味地搶占市場，游走于政策法規的灰色地帶打法律的“擦邊球”，忽視企業的社會責任，待發展壯大之后再規范經營，走的是一條“先發展后治理”的道路。這種情況在采用UGC模式的各種新媒體中尤為明顯，這些新媒體在法律風險上存在很多的共性問題。在制度不斷完善和國家對于互聯網整頓力度不斷加大的背景下，這種帶有巨大法律風險的發展模式不再可行，網絡直播平臺必須正視自身的問題和正確對待所面臨的環境，不能心存僥幸。

網絡直播市場在短短幾年間暴露了大量的問題，而且還有許多法律風險沒有完全顯露出來。作為一種新的文化形態，網絡直播的發展模式還在探索之中，直播平臺的經營者需要強化法律意識并承擔相應的社會責任。網絡直播不應該是一種“荷爾蒙經濟”，成為傳播不良內容的溫床，其經營不能只顧經濟效益而忽視社會效益。和市場的火爆相比，我國對網絡直播規范方面的立法相對滯后，迫切需要建立健全網絡直播的法律體系，相關部門則應該加大執法力度，嚴厲打擊違法違規行為。與此同時，網絡直播平臺必須加強自律，完善制度建設并強化內容審查和對主播的管理。作為內容提供方，網絡主播也必須規范言行，和廣大網民一道努力提升媒介素養的水平。

[1]趙宇翔,范哲,朱慶華.用戶生成內容(UGC)概念解析及研究進展[J].中國圖書館學報,2012(5):68-81.

[2]王歡,王勇.我國游戲直播行業現狀淺析[J].新聞傳播,2016(1):37-38.

[3]羅萍.“低俗”與“非低俗”的啟示——關于電視傳媒低俗化討論的思考[J].中國廣播電視學刊,2010(6):60-61.

[4]文化部整治違規網絡直播平臺[EB/OL].http://www.gov.cn/xinwen/2016-04/14/content_5064016.htm,2016-04-16.

[5]王利明.隱私權概念的再界定[J].法學家,2012(1):108-120,178.

[6]史學清,汪涌.“避風港”還是風暴角——解讀《信息網絡傳播權保護條例》第23條[J].知識產權,2009(2):23-29.

[7]周高見，田小軍,陳謙.網絡游戲直播的版權法律保護探討[J].中國版權,2016(1):52-56.

[責任編輯：趙曉蘭]

2015年國家財政部專項資金課題的子課題“青少年網絡流行文化研究”(ZD201502—2)的階段性成果。

徐蒙，男，講師，管理學博士，在職博士后。(蘇州大學鳳凰傳媒學院，江蘇蘇州，215123)

G206.2

A

1008-6552(2016)04-0013-05