關于海外代購的若干法律問題分析*

張沛謀　黃　儉　嚴明敏

西南政法大學民商法學院，重慶　401120

?

關于海外代購的若干法律問題分析*

張沛謀黃儉嚴明敏

西南政法大學民商法學院，重慶401120

摘要：隨著我國居民生活水平的日漸提升，互聯網技術的普及和物流行業的迅猛發展，海外代購已然成為滿足人們在國內享受與國外相同商品、服務折扣和滿足消費愿望的重要交易方式。本文旨在分析海外代購涉及的法律現象，結合我國國情與相關法律法規，從市場準入機制的設置、消費者售后的維權以及行業協會的監督三種角度出發進行分析，為完善法律法規提出有益建議，促進電子商務行業的發展。

關鍵詞：海外代購；準入機制；消費者；行業協會

海外代購，從狹義上講，是指國內的消費者將自己意欲購買的海外商品的信息告知代購者，由后者根據其要求將產品在境外購買后，通過各種途徑運送回國內，以履行代購協議的一種消費模式。隨著電子商務的迅猛發展，這種傳統的C2C(Consumer to Consumer)的模式在“互聯網+商品經濟”的影響下，受到了來自電子商務平臺的B2C(Business to Customer)模式的沖擊，依附于大型購物網站的私人代購C2C網店及商家直接搭建的專業B2C代購網站逐漸興起。筆者認為，這兩種模式都具有海外代購的典型特征，均應當屬于海外代購的廣義范疇。本文基于研究需要將以C2C模式作為重要角度切入，并對其涉及的若干法律問題加以分析。

一、海外代購的市場準入機制探究

(一)準入機制的基本含義

法律意義上的市場準入機制，是指國家對市場主體資格的確立、審核和確認的法律制度，其中應包括實體條件和程序條件兩方面。該機制的建立、健全需要具體的法律法規對市場主體加以規制，并通過相關行政部門的審批和登記程序予以執行。

針對海外代購的行業亂象，在學界多倡導設立市場準入機制。筆者認為，運用市場準入機制規范海外代購問題，體現在經過嚴格地審查和登記后，合法的代購主體才能依法開展代購活動，且其代購的商品不應逾越其所受核準的范疇。此外，審查的內容應包含代購主體的信用狀況、進貨渠道、物流單位和代購商品類型等，以便工商部門掌握其基本情況。

(二)準入機制的影響

市場準入機制對于海外代購市場無疑會帶來雙方面的影響。一方面，市場準入機制為海外代購行業保駕護航。該機制通過國家強制力來實行審批許可制，以提高市場準入門檻，與經營者誠信機制相結合，保證代購商品質量；同時便于追究責任，保證外界對代購活動的社會監督。另一方面，準入機制會造成代購主體數量的急劇下跌，使消費者的需求得不到滿足，限制了該行業的發展。

(三)準入機制的設想

近來，各大電商在企業內部紛紛開始了大膽嘗試：某電商平臺在2016年3月2日公示的招商標準調整文件中明確表示，為了更好的優化消費者服務體驗，將摒棄以往無條件的自主提交申請入駐模式，轉而采用新思路主動招募提供優質商品和服務的品牌商。2016年1月，廣受國內消費者喜愛的某國的維生素生產商決定在該電商平臺開設店鋪，更好地滿足中國消費者的需求。該電商平臺通過限制準入條件，依照自身信用評價方式，為抵制假貨、優化產品結構、保證交易安全可信開拓了有力渠道，向全球投資者和消費者證明其網絡交易平臺的可信度，成功吸引了眾多海外廠商入駐，進一步塑造其品牌價值。

筆者認為，新制度的建立健全需要理論與實踐的不斷融合與探索。為海外代購行業建立符合現狀的市場準入機制，對于行業的整體發展而言是利大于弊的，我國目前的海外代購市場亟需設立準入門檻約束違法行為。

二、代購商品的售后分析

(一)退換貨服務的困境

在B2C模式中，由于存在著第三方平臺的監督和管理，消費者更容易獲得權益的保護。而在C2C模式中，由于跨國跨境，代購商品相較于購買國內商品來說，購買花費的周期更長、過程更加繁瑣，消費者的維權將更加困難。

我國《消費者權益保護法》(后簡稱《消法》)規定了兩種商品退換貨的情形：一種是因為商品的質量問題而退貨，另一種是非因商品質量問題產生的退貨，即“無理由退貨”。但在實踐中，許多代購賣家與買家約定“不接受無理由退換貨”。那么，海外代購的商品是否符合“無理由退換”的條件？消費者在遭遇質量問題時又該如何維權？

(二)退換貨的應然性研究

有學者根據我國《消法》相關規定認為：海外代購的情形類似于“消費者定做的”商品，不適用7天無理由退貨。筆者對此持否定觀點：

首先，市場主體所從事的任何經濟活動都存在風險。代購者所從事的代購活動，在賺取利潤的同時，必然要承擔風險。因此，并不能因退換貨成本太高而拒絕消費者的合理要求。

其次，代購者不能自行決定不予退換貨。作為被委托人的代購者，實際上與消費者形成了法律上的代理關系，故后者在消費和售后過程中所產生的活動應均由代購者代理，商品退換貨的代理便是其中之一。由于消費者和海外銷售者才是退換貨所涉及到的真正主體，代購者并不是退換貨義務的承擔者，因此在銷售者沒有拒絕退換貨之前，代購者不能單方面規定不予退換貨。

最后，海外代購與消費者“定做”存在著是否能夠提供現貨的本質差別。我國《消法》中“定做”的情形，是指客戶確認訂單后，廠家無現貨供應，需要一定時間進行研發后才能提供產品。這里的“定”，是“度身定做”的意思；而“訂做”的情形，指的是已有現貨，在客戶下訂單后，廠家直接交貨。此處的“訂”包含了“訂購”的意思。因此，海外代購應屬于“訂做”而非“定做”的情形，并不符合不予無理由退貨的條件。

(三)消費者維權的法律思考

消費者在三方主體中處于弱勢地位，在退換貨的過程中易遭遇種種困難。根據海外代購基于互聯網信息的特殊性，筆者建議消費者應當重視電子數據的法律證據效力。電子證據的采集，包括自行取證、向網絡提供者取證和向公正機構申請保全等模式。因為其易流失性、易偽造性、不確定性等特點，導致消費者自行取證時的證明力極弱。為了彌補這些缺陷，筆者認為，向公證機構申請證據保全是最為有效、便捷的一種方式。由公證機關依照法律對電子證據加以固定、描述、監督，為消費者提供法律保障。消費者對證據保全應引起重視。

三、海外代購與行業協會

(一)行業協會的發展現狀

行業協會是介于政府與企業、經營者與消費之間的非營利性商人聯盟，其對經濟發展、市場秩序及相關產業的影響是不容小覷的。行業，特別是新型行業，如果沒有及時組建相應的行業協會，極易造成市場的惡性競爭，并直接、間接地影響其他行業的發展。

近年來，我國行業協會也在進行著市場化改革。2015年7月，我國公布了《行業協會商會與行政機關脫鉤總體方案》，未來行業協會的發展方向是放寬與限制相結合，并逐步與行政機關脫鉤。此前，我國對于行業協會長期采取“一業一會”的政策，但近年來福建、溫州等地先后開展試點，逐步放寬政策限制，引導各行業領域開展良性競爭，而成立海外代購協會來規范代購行為也常常被人提及，“一業多會”的改革方向也為這類特殊市場賦予了討論價值。

(二)行業協會的可行性分析

首先，海外代購協會可能會與現有的行業協會存在職能上的沖突。海外代購不符合任何一種行業協會職能的典型特征。雖然海外代購的交易模式涉及到電子金融、互聯網、物流運輸等環節，與電子商務業、物流運輸協會的職能范圍存在著交叉之處，但我國《社會團體登記管理條例》的第13條規定了不予批準籌備行業協會的情形，其中第2項為：“在同一行政區域內已有業務范圍相同或者相似的社會團體，沒有必要成立的。”在分管明確的政策下，如果要求電子商務協會統一吸納私人代購者，不僅會給電子商務行業增加了工作負擔，也無形中偏移了監督的職能重心。

其次，海外代購行業協會存在構建上的實質性困難。從事海外代購的主體難以確定，通常利用互聯網分散于各大社交媒體，線下也沒有固定的營業場所，不具有明顯的地域特征。我國現行的法律法規不設置準入門檻與登記要求，故依靠行業協會對分散的個人代購者進行監管的難度較大，也會耗費大量成本。

最后，代購行為本身存在著合法與否的考量。即便承認海外代購行為的合法性，但私人代購通過郵件收購、買賣商品的行為涉嫌逃避本國稅收監管，行業協會所代表的必定是對市場發展良性影響的行業，但現在海外代購還存在著諸多法律上的瑕疵。因此，行業協會作為服務性的平臺，筆者認為，不宜針對私人海外代購者成立行業協會。但對跨境電商而言，最大限度地利用現有的行業協會是處理相關問題的新思路。

四、結論

如今的市場是全球化的市場，龐大的消費需求最終會不斷吸引更多國外的優質產品進入國內市場。據中澳2015年簽訂的自由貿易協定，雙方各有占出口貿易額85.4%的產品將在協定生效時立即實現零關稅，減稅過渡期后，澳大利亞最終實現零關稅的稅目占比和貿易額占比將達到100%①。各國家、地區間將持續擴大貿易投資，提升貿易便利化水平，消費者也能更便捷地買到心儀的商品。市場本身具有優勝劣汰的內在屬性，私人海外代購的優勢會隨著國際間商品交易的發展逐步縮小，直至完全退出市場。而電商代購平臺所代表的電子商務將會繼續擴大國際間的貿易往來，為全球化的市場注入更多的新鮮活力，滿足消費者不斷擴大的物質需求，同時，伴隨產生的法律問題也亟待引起立法者重視，從而對現行法律進行修改、完善，以促進我國社會主義市場經濟的蓬勃發展。

[注釋]

①中國商務部.中國與澳大利亞正式簽署自由貿易協定[EB/OL].http：//www.mofcom.gov.cn/article/ae/ai/201506/20150601015183.shtml.

[參考文獻]

[1]盧越等.新消法難幫"海淘族"維權？[N].工人日報，2014-3-30.

[2]昊偉等.網絡海外代購對我國的影響和對策[J].北方經貿，2012(02)：56-58.

[3]馮珊等.海外化妝品代購中的法律問題分析[J].法制與經濟，2014，9(393)：128-131.

[4]程楚.論網絡海外代購中消費者的權益保護[J].重慶科技學院學報(社會科學版)，2015(2)：32-33.

[5]張君.職業私人海外代購的法律屬性及其立法規制[J].法制與經濟，2014(1)：82-83.

[6]易繼明.論行業協會市場化改革[J].法學家，2014(4)：33-35.

[7]廣州市荔灣區人民法院課題組.網絡海外代購中消費者之訴權保障研究[J].法治論壇，2014(02)：55-59.

[8]王漪.跨境電商走出小眾[J].投資北京，2016(01)：49-50.

文獻標識碼：中 分類號：D996A

文章編號：2095-4379-(2016)15-0036-02

作者簡介：張沛謀(1995-)，男，廣西興安人，西南政法大學民商法學院法學本科，研究方向：商法；黃儉(1994-)，女，河北正定人，西南政法大學民商法學院法學本科，研究方向：民法；嚴明敏(1996-)，女，浙江嘉興人，西南政法大學民商法學院法學本科，研究方向：民法。

*2015年西南政法大學本科生科研訓練創新活動資助項目(2015-BZX-026)。