淺論董事的忠實義務

李光澤

煙臺大學法學院，山東　煙臺　264000

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淺論董事的忠實義務

李光澤

煙臺大學法學院，山東煙臺264000

董事忠實義務表現為董事不得因為自己的身份而受益、不能與公司開展不合法的競爭、不能與該公司從事自我交易、不能利用公司的財產、信息、商事機會。為了避免股東和公司的收益受到虧損，董事的義務應該規定的更加充分具體。

忠實義務；自我交易；競業禁止

隨著公司法的發展，公司的管理結構發生了相應的變化，董事的權利和影響的范圍也變大了。為了避免股東權利濫用，維護公司及其他股東的利益，董事的義務應該規定的更加充分具體，忠實義務是董事義務中最本質的義務。

一、董事忠實義務的含義

董事的忠實義務也可以稱為忠誠義務，指董事在辦理公司業務期間要對公司懷有虔誠的心，不能為了本人或第三人的好處，使公司的利益受到侵害，要把公司的福利放在第一位。

在我國的公司法中，董事不但是公司的代表人，亦是公司的受委托人，董事忠實義務在我國的公司法中有兩重地位：一方面可以減少董事濫用職權的活動，激勵公司穩定、和諧的發展，維持我國經濟的平穩發展，加快我國經濟成長的步伐；另一方面能夠使我國的公司法同國際接軌，更具專業性和實用性。

二、董事忠實義務的表現方式

(一)董事不得因為自己的身份而受益

董事的身份就像合伙組織的合伙人身份一樣，它給人的感覺就是這個人有管理和執行公司事務的權利，如果董事為了自己的利益濫用這種權力，就會損害公司的利益。董事是公司的代表人，在進行對外的交易活動時，不能收取賄賂、也不能收受某種隱秘的好處或許諾的好處。

若是董事違背了這類義務，使本人得到了好處，無論這類好處的存在形式是什么，比如手續費、好處費，都應該把得到的東西交給公司。

(二)董事不能與公司開展不合法的競爭

董事作為公司的管理人員，應當用自己的智慧為公司服務，不能為了本人或別人的收益而與公司開展不合法的競爭，在我國的公司法中，稱為競業禁止義務，即不能為了本人或別人的收益進行損害公司收益的活動或從事公司經營范疇內的事務。如果董事這么做了，在一定的期間內，公司可以請求把董事得到的利益收歸公司。

(三)董事不能與該公司從事自我交易

董事作為公司的代表人，不能跟董事辦公的公司簽訂契約，讓渡公司的資產，也不能把本人的資產讓渡給公司，由公司給董事提供貸款或者對給董事提供貸款的第三人提供擔保。這就是自我交易禁止義務。包括自我合同、自我貸款、自我就業三種表現方式。

(四)董事不能泄露本公司的秘密

“商業秘密是指不被民眾通曉，可以給商業秘密的所有人和使用人帶來經濟效能，具備實用性并且被采用了秘密措施保護的有關經營和科技的消息”。如果董事透露了公司的商業機密，給公司的收益造成了虧損，就要擔當一定的法律責任。董事承擔這項義務的期間，既應包括董事任職的在職期間，也應包括董事離開崗位以后的法定期間。

(五)董事不能利用公司的財產、信息、商事機會

“沒有經過股東會或者股東大會的準許，董事，公司的高級管理人員不能為自己或他人謀取不正當利益而使用公司的財產、信息和商事機會”。公司的財產是非常重要的，是辦理公司事務時的物質要求，是確保公司信譽的重要途徑，是擔當責任時的基礎。如果為了本人或別人的收益利用了公司的財產和商事機會，使股東或公司的利益受到了虧損，那么這名董事應當對公司收益受到的虧損擔當一定的法律責任。

三、對我國董事忠實義務的檢討

在我國的公司法中，董事的權利責任還不夠具體，可以基于我國公司發展中的實際情況，借鑒吸收其他國家公司法中的優秀制度，完善我國的董事責任制度。

(一)應對自我交易進行擴張解釋

我國《公司法》第148條規定：“董事、高管不能為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者與他人經營與所任職公司同類的業務?！睆脑摋l的表面意思來看，自我貿易的主體只是指董事和高管，包含的范疇有點狹隘，跟制止自我貿易的正本內涵不太符合。

首先，對該條規定可以進行擴大第一，主體上，除了董事和高管之外，還應當包含跟他們有利益瓜葛的人，他們的合伙人、擔當董事職務的別的公司、其他由于董事在公司中的職位而跟公司進行貿易往來的與董事有親戚關系或其他福利關系的人，包含了法人，也包含自然人；第二，利益范圍上，既包含了直接交易，也包含了間接交易；而交易方式上，既包括雙方民事行為，也包括單方的民事行為。

其次，規定董事在進行自我交易時，必須對利害關系進行披露、來達到維護交易公平的目的。最后，規定進行自我交易的法律后果，以及是否可以進行自我交易有無利害關系的董事決定。

(二)靈活使用競業禁止的法律規定

我國《公司法》規定競業禁止義務是：“董事、高級管理人員不能自己從事也不能幫別人從事跟他所在的公司一樣的業務活動或者會造成公司業務虧損的活動。進行上述行為的.他所得的收入應當收歸公司?！痹谶@里需要知道.“自己經營或者為他人經營”的目的都是為了自己的利益而進行的。對于競業禁止義務，從現在世界的立法趨勢看來，慢慢傾向于放松。相比較來講，我國的公司法的規定就有點嚴厲了，如果一律規定董事違背競業禁止的行為沒有效力，有可能對交易安全有害，也可能使不知情第三人的利益受到虧損。正確的行為應該是由法律明確競業禁止的具體規定，但是前提是必須保證不會損害公司的利益，對有利于公司的交易，即使是“競業”，也不需要全部否定。

隨著時代的發展，董事的權利不斷的擴大，怎樣更好的保護公司和股東的利益成為現在的重要問題，首先解決這個問題的辦法就是不斷充實忠實義務的相關內容，讓董事誠心誠意地為公司辦事。我國也應當根據現實需要，基于我國實際情況，借鑒別國的法律，繼續完善我國公司法中對于董事忠實義務的規定。

[1]金海平.日本股份公司的董事義務與責任[J].日本研究，2003(4).

[2]Robert W.Hamilton：The Law Of Corporations，ALLE.R.378.

[3]H.A.J.Ford，principles of Company Law(1986)8ch.APP.1035.

[4]許傳璽，美國法律研究院.公司治理原則：分析與建議(上卷)[M].樓建波，陳煒恒，朱征夫，李騏等譯.北京：法律出版社，2006：328-329.

D922.291.91

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