包價旅游合同中旅游業安全保障義務主體過錯研究

崔劍生

(遼寧省交通高等專科學校，遼寧省 沈陽市 110122)

包價旅游合同中旅游業安全保障義務主體過錯研究

崔劍生

(遼寧省交通高等專科學校，遼寧省 沈陽市 110122)

摘要：旅游離不開安全，沒有安全就不可能有旅游的順利進行，旅游安全是旅游活動的保障。為了保證游客的安全，就要督促有關主體切實履行安全保障義務。包價旅游合同，是指旅行社預先安排行程，提供或者通過履行輔助人提供交通、住宿、餐飲、游覽、導游或者領隊等兩項以上旅游服務，旅游者以總價支付旅游費用的合同。包價旅游合同是旅游法規范的主要對象，文章針對其涉及到的旅游業安全保障義務主體、過錯認定、過錯判斷標準、過錯責任承擔提出見解。

關鍵詞：包價旅游合同;安全保障義務;過錯

0引言

安全是旅游的生命線。人的安全是人類生存和發展的重要條件，是人類的自然需求，正如博登海默所言：“我們社會的大多數成年者，一般都傾向于安全的、有序的、可預見的、合法的和有秩序的世界；這種世界是他所能依賴的，而且在他所傾向的這種世界里，出乎意料的、難以控制的、混亂的以及其他諸如此類的危險事情都不會發生”。

1研究意義與對象

由于旅游業具有異地性、大眾性和復雜性的特點，所以對于旅游業而言安全保障問題更顯突出。研究旅游業安全保障義務，首先要界定旅游業安全保障義務主體。在旅游業，旅行社處于龍頭地位，旅行社對旅游者的安全保障義務也是安全保障義務中的典型。雖然包價旅游合同是旅游者和旅行社之間的合同，但是事實上旅行社幾乎不可能親自提供旅游合同中約定的所有給付，旅游飯店、交通行業、娛樂場所、景區等其他企業參與履行旅游合同的現象在旅游業中十分普遍，是實際提供相關旅游服務的當事人。由于旅游涉及的當事人眾多，所以有必要對相關當事人進行分類細分。就包價旅游合同而言，旅游會涉及到旅行社、履行輔助人、旅游者三個方面。

1.1旅行社

旅行社是指為旅游者提供旅游產品和旅游服務并根據等價交換原則和市場供需關系收取旅游費用之法人，其主要特征是：一、提供旅游產品和旅游服務；二、根據等價交換原則和供求變化收取相應的費用；三、獨立享有民事權利，承擔民事義務的法人。

1.2旅行輔助人

旅行輔助人是指與旅行社存在合同關系，協助其履行包價旅游合同義務，實際提供相關服務的法人或者自然人，如住宿業、運輸業、餐飲業、娛樂業以及旅游景區等等的管理者或經營者。

1.3旅游者

旅游者是指以閑暇消遣、游樂、度假、體育活動等為目的，或因學術、商務、公務、探親訪友、療養、宗教活動等原因，暫時離開慣常住地到異地連續逗留不超過12個月，并且其主要目的不是通過所從事的活動獲得報酬的人。包價合同中的旅游者指與旅行社簽訂旅游合同的游客。

2旅游安全保障義務主體過錯認定

旅游安全保障義務主體過錯既可以是故意，也可以是過失。故意是指行為人預見到自己的行為將會產生什么樣的危害結果，卻仍然希望或者放任危害結果發生的主觀心理狀態。過失是指行為人對自己行為的結果應當預見到而沒有預見到，或者已經預見到了行為的結果卻輕信能夠避免的主觀心理狀態。實踐中一般要求受害者一方承擔安全保障義務人具有過錯的舉證責任，而過錯本是一種主觀狀態，只因人為賦予其客觀判斷標準才得以外化。但是，當法律或約定的規則并不能為其提供客觀標準時，要證明其存在與否是極其困難的。受害者認為經營者沒有達到法律、法規、規章或者操作規定等所要求達到的注意程度，或者沒有達到同類經營者或一個善良的經營者應當達到的合理注意程度。而旅游經營者往往認為其已經盡到同類經營者的注意程度。因此注意程度的邊界這個主觀認定問題最終變得撲朔迷離。法官和旅游執法人員也難以對被告具有什么“主觀心理狀態”進行認定，僅能通過調查被告人的外在的行為方式，依據我國現行通行的價值觀，綜合考慮政治、經濟、倫理、文化等諸多因素，進而推斷出被告的主觀心理狀態。判斷的依據可以說是一種基于生活經驗積累而產生的感覺，這種認定方法因為沒有具體明確的標準，所以經常產生令人難以信服的過錯認定理由。

3過錯認定標準

3.1學界觀點

過錯的判斷標準，是指運用何種尺度來判定行為人是否具有過錯以及何種過錯。而在過錯的判斷上又有主觀標準說與客觀標準說之分。主觀標準說，是通過行為人主觀心理狀態來確定其是否有過錯，即依照行為人能否預見行為能夠造成的損害結果來決定其有無過錯。客觀標準，則是指以某種客觀的行為標準來衡量行為人的行為，進而認定行為人有無過錯甚至是過錯的大小，而不考慮當事人個人的情況，以“具有一般理性的人”為標準，來判斷當事人的過錯。主觀說和客觀說的分歧焦點在于:在對行為進行價值評斷的時候，需要考察的是行為人主觀的心理狀態還是客觀的行為狀態，是以行為人特殊心理活動為準，還是以社會的一般行為準則為準。

3.2過錯的判斷標準選擇與認定

在過錯判斷標準應該是主觀標準還是客觀標準問題上，客觀標準說作為旅游業安全保障義務過錯判斷標準更為公允。原因如下:第一，過錯本質上是一個主觀的范疇，主觀過錯標準無法界定和衡量，也不存在純粹的主觀過錯標準。在一般情況下，主觀因素無法由外界直接得知，只能通過外在的因素加以判斷推理。第二，主觀標準說雖然在一定的程度上考慮到了行為人對自己行為的理解、認識、判斷、預見能力，希望從具體的實際事實出發來判斷行為人過錯的存在與否，但主觀標準說只考慮到了行為人預見有害結果的能力卻沒有考慮到行為人應預見的范圍。如果采用主觀標準說來判斷旅游業安全保障義務主體過錯，會給旅游活動安全保障義務責任判斷帶來嚴重的后果，使法律適用過程中存在標準不統一，公平正義難以體現的嚴重問題，同時也使法律的公正與嚴肅受到挑戰。例如，某組織者在舉辦篝火晚會等具有火災危險的娛樂性活動時，違反消防法規，既未制定滅火和應急疏散預案，也未向公安消防機構申報，結果造成了重大的火災，這時根據主觀標準說，他也可能被認定為無過錯，因為他主觀上的確不知道《消防法》的相關規定。這會導致很多人在其位不謀其政，以不知道法律規定為由而不承擔其本應承擔的責任。這不僅違背法律公平公正原則，也不利于旅游業的朝著良性的法治方向可持續發展。

故而，判斷旅行社是否具有過錯的標準應該包括如下幾個方面：

第一，是否違反了有關旅游業安全保障義務的法律、法規、規章。

第二，是否違反了旅游業的國家標準、行業標準和行業慣例等。

第三，是否盡到了一個善良經營者的“合理”的注意義務。

上述標準中第三點“合理”的注意義務比較難以把握，要根據具體案件具體分析，一般來說，要重點關注損失的可預見性，受損害利益的價值，損害發生的概率，安全保障措施的成本，損害后果的嚴重性等幾個方面。

旅游業安全保障義務人得到的利潤越多，其所應承擔的安全保障義務標準也就隨著提高。在旅游業經營場所安全事故發生的概率越高，其隨后的安全保障義務標準也就越高。旅游團構成越具有特殊性，其安全保障義務的標準也越高。相對于一般的旅游者，一些特殊的旅游群體，如老年人、未成年人和殘疾人等對危險的感知和承受能力要弱，旅行社如果組織這樣的團體旅游或者旅游團中存在有這樣的人群，其安全保障義務的標準就應有所提高。另外，相對于一般的常規旅游，特種旅游的危險性大一些，因此，在常規旅游中，旅行社可以僅僅提醒或警告旅游者遠離那些危險源并將所知的危險源告知旅游者即可；而在特種旅游中，有時候僅僅是提醒和警告對特殊旅游者有時是不起任何作用的，旅行社一定要采取足夠且必要的安全保障措施避免危險結果的發生，如使用專業安全保護設施設備和配備專業的安全保障人員等。當然，在一般的常規旅游中，即使有旅游者因疾病或事故遭遇到人身傷害，如果旅行社已經盡到了合理的安全保障義務，除非雙方簽訂的旅游合同中有特別的約定，否則就不能因旅游團中缺乏隨團醫師而認為旅行社違反了安全保障義務。

4過錯責任分擔

在旅行社和旅游者之間，旅行社負有謹慎合理選擇履行輔助人并督促其履行的義務。在旅行社和履行輔助人之間，雙方負有及時溝通協調義務和相關信息披露義務。

涉及第三人侵權時，旅行社和履行輔助人按各自的安全保障義務要求承擔相應的義務內容。一方面，旅行社要避免選擇危害高發區作為旅游目的地和旅游途經地，另一方面，旅行社應當建立健全面向游客的安全預警制度，保障游客人身安全和財產安全，及時與履行輔助人溝通，確保食宿、交通、購物、瀏覽和娛樂的全過程安全，適時提示旅游者旅游過程中注意安全。同時履行輔助人在其經營場所內要采取有效的預防措施和救援措施，當發生旅游安全事故時，要采取措施及時救助遇難的游客，妥善處理相關事宜。

5結語

只有弄清旅游業安全保障義務主體、合理確定過錯判斷標準、厘清過錯責任承擔，才能維護旅游行業市場秩序，督促旅游從業者依法經營，更好地保障游客的合法權益。

參考文獻：

[1][美]博登海默著，鄧正來譯.法理學：法律哲學與法律方法.中國政法大學出版社1999年版，第228頁.

[2]馬駿駒，余廷滿.民法原論.法律出版社2005年第2版，第1023頁.

[3]張新寶,唐青林.經營者對服務場所的安全保障義務.法學研究，2003年第1期.

[4]王澤鑒.侵權行為法.中國政法大學出版社2001年版，第297頁.

(編輯馬海超)

The Research on the Fault of Safety Guarantee Obligations Subjects in Package Tour Contract

CUI Jiansheng

(Liaoning Provincial College of Communications, Shenyang 110122, China)

Abstract：Tourism cannot do without safety, and no safety is impossible to travel smoothly. Safety is the guarantee of tourism activities. In order to ensure the safety of tourists, the relevant subjects have to fulfill the obligation of security guarantee. In package tour contract, prior arrangements for the trip is provided by the travel agency or by assistants, including transportation, accommodation, catering, visiting, tour guide or tour leader and other two or more tourism service, and tourists pay the sum payment of the cost. Package tour contract is the main object of tourism law. The article puts forward opinions on the tourism safety guarantee obligations, fault identification, fault criterion, fault liability and so on.

Keywords：package tour contract; safety guarantee obligation; fault

收稿日期：2016-02-21

作者簡介：崔劍生(1978—)，遼寧沈陽人。副教授。研究方向：旅游政策。

中圖分類號：G712

文獻標識碼：A文章編碼：1672-0601(2016)05-0038-03