建筑施工企業法律風險防范

[關 鍵 詞] 建筑施工企業；法律風險；施工合同

[中圖分類號] D922.52 [文獻標志碼] A [文章編號] 2096-0603（2016）21-0129-01

建筑施工企業的核心業務是建設工程的施工、管理，準確識別施工企業的法律風險，并采取相應的防范措施，對施工企業增加效益，保證企業的健康發展具有極為重要的意義。

一、建設工程施工合同的特點

建設工程施工合同是發包人與承包人就完成具體工程項目的建筑施工、設備安裝與調試、工程保修等工作內容，確定雙方權利與義務的協議。建設工程施工合同與其他商務有償合同在具有共性的基礎上，另外還具有以下特點。

（一）合同標的的特殊性

施工合同的標的是各類建筑產品，建筑產品是不動產，其基礎部分與大地相連，具有固定性的特點。因此，每個施工合同的標的都是特殊的，相互間不可替代。

（二）合同履行期限的長期性

建筑物的施工由于結構復雜、體積龐大、建筑材料種類多、工程量大，其工期一般較長。合同簽訂后到正式開工前有一個較長的施工準備時間，工程項目全部竣工驗收后要有辦理竣工結算及保修期的時間。在工程的施工過程中，還可能因為不可抗力、工程變更、材料供應不及時等原因而導致工期順延等，這就決定了施工合同履行期限還可能要長于約定的合同工期。

（三）合同內容的多樣性和復雜性

施工合同涉及的法律關系包括承發包關系、買賣關系、勞動關系、保險關系和運輸關系等，具有多樣性和復雜性。這就要求施工合同的內容盡量詳盡。

（四）糾紛的多發性

監督事項涉及合同主體的市場準入即承發包人的資質要求、承發包的招標程序及禁止掛靠、合同履行中禁止轉包和違法分包等等。

由于目前建筑市場僧多粥少，交易主體市場地位嚴重不平等，市場對業主的約束和規范甚少，合同存在著單方面的約束性，責、權、利不平衡，使施工承包方在市場交易中處于明顯的弱勢和不利地位。以上市場、交易、合同特點決定了建筑行業的高風險性。

二、施工企業多發性法律風險防范

（一）業務承接階段的法律風險與防范

1.發包人資信不良和支付能力欠缺的風險與防范

【風險點】建設項目發包人商業信譽不良，在銀行和融資業內以及上下游產業鏈中，沒有良好口碑；土地出讓金等費用尚未完全繳納；準備利用開發項目進行借款和其他融資；要求施工企業全部墊資等。施工企業面對這樣業主或發包人，可能存在的風險為：（1）工程項目無法正常執行，導致一系列后果；（2）投標后造成的損失無法追回。

【防范措施】施工企業可采取的措施為：（1）投標前在業內調查、了解建設項目投資人或發包人商業信譽、業內口碑和業績情況；向銀行系統了解其過去貸款情況；向土地規劃部門調查建設項目土地出讓金支付情況；向工商、稅務部門了解股東及構成情況、資本金數額以及納稅情況；了解發包人訴訟、仲裁情況；

（2）在時間緊迫的情況下，可以一邊組織投標，一邊調查了解情況；（3）如果經查證發包人的資信確實存在嚴重問題，施工企業應綜合各種因素，慎重考慮是否參加投標。

2.個人或其他組織以企業內部承包經營的形式對外投標的風險與防范

【風險點】施工企業經常采用“項目內部承包經營”的形式對外投標，投標文件加蓋企業印章，但文件由承包經營的個人或其他組織編制。這種形式可能給施工企業帶來的風險如下：（1）如果實質是將企業資質出借給承包資質不達標的企業或沒有資質和資格的個人用以承接建設工程，則要受到行政處罰；（2）投標報價低于成本，一旦中標并簽訂合同，施工企業可能承擔該工程引起的一切經濟和法律責任。

【防范措施】施工企業的內部承包經營可采取下列措施防范風險：（1）符合規定的內部承包經營項目，項目經理必須在施工企業注冊，工程項目工程師、施工員、安全員、材料員、資料員等應該與施工企業簽訂勞動合同，并由企業支付工資；（2）無論何種內部承包經營，施工企業都應按照自己直營的項目一樣嚴格管理，工程款項的收支必須經過施工企業辦理，材料采購合同、設備租賃合同等合同的簽訂主體必須是企業法人，以利于企業對工程項目的質量、安全、進度、資金等方面防范風險。

（二）工程項目施工階段的法律風險與防范

1.因設計變更或特定情況未及時簽證的風險與防范

【風險點】（1）因設計變更或特定情況引起工程量變化，施工企業未能及時簽證或索賠的，可能導致在工程結算時，增加的工程量或材料費無法得到確認，從而造成損失；（2）因設計變更或特定情況影響工期，施工企業未能及時簽證或索賠的，可能導致發包人向施工企業主張工期延誤違約金以及施工企業產生窩工損失得不到賠償的風險。

【防范措施】施工企業可采取如下措施防范上述風險：發生設計變更等情形的，應盡量要求發包人采取簽發設計變更單、工程聯系單等簽證方式，在取得上述簽證后再進行相應的施工，如無法獲得發包人簽發的上述簽證的，應填寫簽證單要求發包人確認。

2.現場協調會雖有記錄但未形成會議紀要或與會人未簽名的風險與防范

【風險點】如發生現場協調會雖有記錄但未形成會議紀要或與會人未簽名之情形，施工企業可能面臨有利的會議決議事后被反悔、推翻而無法執行的風險，相應的權利得不到有效保障。

【防范措施】施工企業應當注重會議紀要的制作和簽字確認，可以采取以下措施防范上述風險：（1）開會前制作簽到表，簽到表應反映會議主題、時間、地點，并列有單位、人員等欄目供與會人員填寫；（2）在沒有條件當場制作會議紀要打印稿的情況下，會議紀要的筆錄應當由與會人員簽字確認；（3）在一些特殊情況下，可以通過錄音錄像的方式固定會議內容。

參考文獻：

[1]高鴻.建筑施工企業法律風險及其防范[J].經營管理者，2011（22）.

[2]高軍，劉先濤.工程項目風險管理對策的規劃研究[J].科技管理研究，2003（3）.