職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題的法學(xué)探討

【摘要】：公司制企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，公司的經(jīng)營者往往不是公司的所有者，而兩者的目標(biāo)不完全一致，因此產(chǎn)生委托人與代理人之間復(fù)雜的委托代理關(guān)系，需要有效的制度安排來協(xié)調(diào)。本文首先闡述職業(yè)經(jīng)理人產(chǎn)生的原因，再解釋職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題的緣由及具體表現(xiàn)形式，最后對(duì)職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題提出解決措施和建議。

【關(guān)鍵詞】：職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題;委托代理關(guān)系;代理問題;原因及解決

一、職業(yè)經(jīng)理人產(chǎn)生的原因——所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離

上市公司股東數(shù)量龐大，而每個(gè)股東對(duì)公司的所有權(quán)與他們持有的股份成比例，股東無法全部參與公司的日常經(jīng)營管理。股東通過選舉產(chǎn)生董事會(huì)，董事會(huì)負(fù)責(zé)聘請(qǐng)并監(jiān)督管理層，即所謂的職業(yè)經(jīng)理人，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，職業(yè)經(jīng)理人由此產(chǎn)生。

這種分離使得公司獲得了業(yè)主經(jīng)營企業(yè)形式下無法獲得的穩(wěn)定性。因?yàn)椋绻蓶|不想繼續(xù)持有公司的股份，他們可以將股份出售給其他投資者，而不會(huì)影響公司的日常經(jīng)營管理。②（②：茲維·博迪《投資學(xué)》）但另一方面，這種制度也產(chǎn)生了代理問題，而職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題尤為嚴(yán)重。

二、職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題的原因——股東和管理層的目標(biāo)不一致

如何才能使公司各類股東（從持有上千萬股的大股東到僅持有一股的小投資者）就股東目標(biāo)達(dá)成一致呢？金融市場再次提供了行動(dòng)指南。所有股東都會(huì)贊成管理層追求提升股票價(jià)值的經(jīng)營戰(zhàn)略，因?yàn)檫@會(huì)增加他們的財(cái)富從而使他們可以更好地追求人生目標(biāo)（無論這個(gè)目標(biāo)是什么）。③（③：斯蒂芬·羅斯《公司理財(cái)》）根據(jù)羅斯的論述，股東就提升股票價(jià)值的目標(biāo)達(dá)成一致，所以股東要求董事會(huì)保證其聘任的管理層在日常經(jīng)營管理中按照這個(gè)目標(biāo)進(jìn)行公司治理。但是，管理層即職業(yè)經(jīng)理人的目標(biāo)在很多情況下并不是追求公司價(jià)值（股票價(jià)值）最大化，他們會(huì)從事一些損害公司和股東利益的活動(dòng)。二者目標(biāo)不一致的原因是職業(yè)經(jīng)理人的收益沒有和股東的收益掛鉤，職業(yè)經(jīng)理人的目標(biāo)是在保住自己職位的基礎(chǔ)上使收益最大化即工資最大化，這個(gè)目標(biāo)和股東目標(biāo)并不完全一致。職業(yè)經(jīng)理人為了保住自己的職位可能不會(huì)選擇投資一些前景很好但存在風(fēng)險(xiǎn)的項(xiàng)目，在做出經(jīng)營決策時(shí)可能采取消極的投資策略，即減少了職業(yè)經(jīng)理人創(chuàng)造力活性，這都會(huì)造成公司和股東在機(jī)會(huì)成本意義上的損失。此外，由于信息不對(duì)稱，董事會(huì)難以全面監(jiān)督管理層的活動(dòng)。由于缺少激勵(lì)機(jī)制、職業(yè)經(jīng)理人的工資和工作業(yè)績無關(guān)、沒有有效的制度安排監(jiān)督職業(yè)經(jīng)理人的行為等原因，職業(yè)經(jīng)理人在職消費(fèi)奢侈品、以合理方式侵占公司財(cái)產(chǎn)等損害公司價(jià)值的行為很難被制止。

綜上，職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題最根本的原因是股東和管理層的目標(biāo)不一致，即管理層在追求個(gè)人利益最大化的同時(shí)極有可能損害公司和股東利益，而董事會(huì)對(duì)此的監(jiān)督和制度安排都是不夠的。

三、職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題的解決建議

（一）修改公司章程改善監(jiān)事會(huì)的地位與職能

杜絕職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題最直接的辦法就是實(shí)施強(qiáng)有力的監(jiān)督。在現(xiàn)代企業(yè)制度中，監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能大大弱化，于此，股東應(yīng)通過公司章程賦予監(jiān)事會(huì)更多的權(quán)利，使其監(jiān)督更有力度和強(qiáng)度。

（二）建立被接管的威脅機(jī)制

管理層被接管的威脅一是來源于董事會(huì)，二是來源于其他公司。如果一家公司發(fā)現(xiàn)另一家公司業(yè)績較差，那么它可以收購那家業(yè)績較差的公司，并用自己的管理隊(duì)伍取代原來的管理層。結(jié)果股價(jià)會(huì)上漲以反映投資者對(duì)公司業(yè)績轉(zhuǎn)好的預(yù)期，這會(huì)激勵(lì)公司從事兼并活動(dòng)。④（④：茲維·博迪《投資學(xué)》）

建立有效的被接管威脅機(jī)制有利于管理層在日常經(jīng)營管理中始終以公司價(jià)值最大化為目標(biāo)，并為實(shí)現(xiàn)此目標(biāo)進(jìn)行積極的投資選擇以及減少不必要的支出。因?yàn)楣芾韺渝e(cuò)誤的決策和腐敗的行為都會(huì)反映在股票價(jià)值上，公司股票價(jià)值的下跌會(huì)促使其他公司的兼并行為，即增加了職業(yè)經(jīng)理人被接管的威脅。

（三）建立激勵(lì)相容機(jī)制

為解決職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題，委托人需要做的是設(shè)計(jì)一種體制，將委托人與代理人的利益進(jìn)行有效“捆綁”。其目的是激勵(lì)代理人采取最有利于委托人的行為，從而委托人利益最大化的實(shí)現(xiàn)能夠通過代理人的效用最大化行為來實(shí)現(xiàn)。⑥（⑥：張顯明《公司金融》）

（四）建立完善的信息披露制度

對(duì)于上市公司而言，向股東披露信息存在風(fēng)險(xiǎn)，信息披露制度的建立很困難。但是對(duì)于董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)而言風(fēng)險(xiǎn)問題迎刃而解，股東可以通過公司章程為職業(yè)經(jīng)理人附加部分義務(wù)，即管理層無條件向董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)提供與公司有關(guān)的所有信息，包括賬簿信息、憑證信息、市場調(diào)研信息、投資決策信息和風(fēng)險(xiǎn)信息等。由于不存在信息泄露的隱患，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)可以通過評(píng)價(jià)這些信息對(duì)職業(yè)經(jīng)理人的行為進(jìn)行評(píng)價(jià)和監(jiān)督。促使管理層在董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的管理下行使權(quán)利。但這種制度只適用于非股東管理層作為職業(yè)經(jīng)理人的情行，面對(duì)大股東作為職業(yè)經(jīng)理人的情行，這種方法似乎不適用，本文也沒有想到較有效的信息披露制度安排來解決這個(gè)問題。

（五）在公司章程中對(duì)職業(yè)經(jīng)理人附加善良管理人的注意義務(wù)以及建立職業(yè)經(jīng)理人事后問責(zé)制度

職業(yè)經(jīng)理人作為代理人，管理他人財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《民法通則》，應(yīng)該負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)，職業(yè)經(jīng)理人在日常經(jīng)營管理中違背該義務(wù)，侵害了公司和股東利益的，公司和股東應(yīng)享有賠償請(qǐng)求權(quán)。而《公司法》第一百五十條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在公司章程中規(guī)定善良管理人的注意義務(wù)比《公司法》第一百五十條的規(guī)定更嚴(yán)苛，職業(yè)經(jīng)理人只要違背該義務(wù)就應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任而不是違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定。在約束力這個(gè)角度，注意義務(wù)更具力度和強(qiáng)度。

但在激勵(lì)這個(gè)角度，如何界定職業(yè)經(jīng)理人違背了該義務(wù)？該義務(wù)寫入公司章程中是否會(huì)使得職業(yè)經(jīng)理人畏手畏腳呢？是否會(huì)減少職業(yè)經(jīng)理人的創(chuàng)造力活性呢？建立職業(yè)經(jīng)理人事后問責(zé)制度顯得十分重要，職業(yè)經(jīng)理人是否違背了該義務(wù)不能由公司是否發(fā)生了虧損決定，而應(yīng)該由其他無利害關(guān)系的同資質(zhì)的職業(yè)經(jīng)理人決定，即這些無利害關(guān)系的同資質(zhì)的職業(yè)經(jīng)理人在面對(duì)同樣的投資環(huán)境時(shí)，做出的決策與該職業(yè)經(jīng)理人是否相同，如果超過一定比例的職業(yè)經(jīng)理人認(rèn)為做出此決策是錯(cuò)誤的，那么該職業(yè)經(jīng)理人就違背了注意義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但雖然公司發(fā)生損失，大部分專業(yè)人士一致認(rèn)為該職業(yè)經(jīng)理人的決策是正確的，那么該職業(yè)經(jīng)理人就不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，這種事后問責(zé)制度有效地避免了職業(yè)經(jīng)理人創(chuàng)造力活性的喪失。

（六）建立有效的績效考核制度

職業(yè)經(jīng)理人的收入不與他的業(yè)績掛鉤是腐敗問題的原因之一，公司應(yīng)該建立有效的績效考核制度。前文所述的股票期權(quán)即是一種較好的績效考核制度，除此之外，可按以下論述建立相關(guān)制度：將職業(yè)經(jīng)理人工資分為基本工資和提成，提成與公司價(jià)值密切相關(guān)，在公司價(jià)值上升時(shí)，支付給職業(yè)經(jīng)理人的提升相應(yīng)上升，在公司價(jià)值下降時(shí)，如果職業(yè)經(jīng)理人及時(shí)減少了公司價(jià)值的下降幅度，其提成也應(yīng)增加，只有在由于職業(yè)經(jīng)理人的錯(cuò)誤判斷和腐敗行為造成公司價(jià)值下降的情形下，職業(yè)經(jīng)理人的提成才會(huì)下降。有效的績效考核制度也是一種杜絕職業(yè)經(jīng)理人腐敗問題的方法。

五、參考文獻(xiàn)

[1]高晉康;《商法》;浙江大學(xué)出版社;2009年;

[2]趙旭東;《商法學(xué)》;高級(jí)教育出版社;2010年;

[3]張顯明;《公司金融》;西南財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社;2014年;

[4]茲維·博迪;《投資學(xué)》;機(jī)械工業(yè)出版社;2014年;

[5]斯蒂芬·羅斯;《公司理財(cái)》;機(jī)械工業(yè)出版社;2013年;

[6]茲維·博迪;《金融學(xué)》;中國人民大學(xué)出版社;2013年;

[7]王明琳;《上市家族企業(yè)委托代理問題研究》;2006.09;

[8]鄭永彪;《委托代理問題研究綜述》;2013年第5期;

[9]魏杰;《我國職業(yè)經(jīng)理人存在的問題與出路》;2003年第2期;

[10]袁凌;《職業(yè)經(jīng)理人薪酬激勵(lì)問題及對(duì)策研究》;2006年第4期。