中國外商投資企業法與外國投資法草案征求意見稿的比較

【摘要】：為了適應全面深化改革和進一步擴大開放的需要，統一內外資法律法規，保持外資政策的穩定、透明、可預期，構建開放型經濟新體制。商務部及其他相關部門聯合對現行外商投資企業法進行了修改，并于2015年年初公布了外國投資法草案征求意見稿。本文首先對修改的背景進行了簡單分析，并對現行外商投資企業法和外國投資法征求意見稿的基本內容進行了簡單介紹，接著對現行外商投資企業法和外國投資法征求意見稿從宏觀上、具體內容上進行分析比較，最后簡單介紹了外國投資法征求意見稿的創新之處。

【關鍵詞】：外國投資法;負面清單;外資準入

目前，中國基本形成了符合國際通行規則并能保護國家利益的外商投資法律體系，為社會主義市場經濟建設和開放型經濟發展起到了重要的基礎性保障作用。隨著國際經濟新秩序的重構及中國經濟社會的發展，外商投資領域呈現出許多新的現象和趨勢，外商投資立法的歷史局限性逐步顯現，面臨著修改需求。

2015年1月19日，中國商務部官網公布《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》，向社會公開征求意見。該項新法一旦通過，將實現外資三法（即“三資法”）大一統，中國的外商投資逐案審批的管理模式將成為歷史，進入“有限許可加全面報告”外資準入新時代。

一、內容介紹

外國投資法征求意見稿是為了適應國內外形勢變化發展的需要，更好地完成全面深化改革工作和進一步擴大開放，對現行外商投資企業法的修改。

主要內容為：一是關于外國投資者和外國投資的定義。對于外國投資者，引入了“實際控制”的標準。對于外國投資，不僅包括綠地投資，還包括并購、中長期融資、取得自然資源勘探開發或基礎設施建設運營特許權、取得不動產權利以及通過合同、信托等方式控制境內企業或者持有境內企業權益。二是關于準入管理制度的規定。設計了與準入前國民待遇加負面清單管理模式相適應的外資準入管理制度。同時規定了在境內投資的履行報告義務。三是對國家安全審查制度的規定。為防止外國投資對國家安全造成或者可能造成危害設專章規定。四是對信息報告制度的規定。外國投資者或外國投資企業對其投資經營行為，無論是否屬于特別管理措施目錄列明的領域，都要向外國投資主管部門履行信息報告義務。五是對投資促進制度的規定。為建立完善的投資促進機制和提高投資促進專業化水平，提升利用外資的質量和水平，從投資促進政策、投資促進機構、特殊經濟區域等方面對投資促進工作進行了規范。六是對投資保護制度的規定。為保護外國投資者及其投資的合法權益，從征收、征用、國家賠償、轉移、透明度、知識產權保護等方面，全面加強了對外國投資者及其投資的保護體系。七是對投訴協調處理制度的規定。規定了投訴協調處理制度，強化了外國投資投訴協調處理機構對外國投資者、外國投資企業與行政機關之間的爭議進行協調和處理的工作職能。八是對監督檢查制度。在擴大市場準入、減少行政審批的同時加強事中事后監管，這是轉變政府職能的“重中之重”。同時，通過建立外國投資者誠信檔案制度，增強外國投資者、外國投資企業自律意識。九是對法律責任制度的規定。明確了在禁止領域投資、未經許可或者違反許可條件在限制領域投資、違反信息報告義務、違反國家安全審查規定、規避法律強制性規定等情形下應承擔的行政法律責任或刑事法律責任[關于《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》的解讀.http：//www.kaoder.com/？a=view、fid=756、m=thread、tid=168604.2015-1-19.]。

二、具體內容的分析比較

（一）立法模式上，從“雙軌制”到“單軌制”

現行外商投資企業法采用內外資分別立法雙軌制模式，外商投資行為與內資行為分由不同的法律規范調整，并對外資企業、合資企業、合作企業分別制定法律，這就導致外商投資企業法律內容矛盾重復。《征求意見稿》則采用內外資統一立法的單軌制模式，并將“外資三法”合一，制定統一的外商投資基本法律。對外商投資所涉及的企業組織形式方面的內容主要交國內有關的法律制度統一調整和規范。這樣就有效避免了三部法律對同一內容的重復規定以及具體內容的不協調，也不會出現與相關國內法的沖突。

（二）對外國投資者和外國投資企業的界定的區分

現行外商投資企業法中規定，外商投資企業指外國企業、其他經濟組織或個人按照中華人民共和國法律的規定，在中國境內，與中國的企業或者其他經濟組織共同或者單獨設立的企業。外商投資者指投資主體，即只要是外國企業，即根據國外法律規定，在國外設立的企業，可以認定為外國企業，而不問該企業是否由中國企業其他經濟組織或者個人設立，即不問資本來源。《征求意見稿》在第十一條，第十四條中對外國投資者、外國投資企業進行了界定，并采用“實際控制”的標準，即受外國投資者控制的境內企業視為外國投資者;外國投資者受中國投資者控制的，其在中國境內的投資視為中國投資者的投資。

（三）從逐案審批到外資準入

現行外商投資企業法中規定，外商投資企業和項目的市場準入實行的是審批制，即根據投資金額和投資領域的大小，由國家或地方主管部門審批。《征求意見稿》采用了與準入前國民待遇加負面清單管理模式相適應的外資準入管理制度，外國投資主管部門僅對特別管理措施目錄列明領域內的投資實施準入許可，審查對象也不再是合同、章程，而是外國投資者及其投資行為。這種模式縮小了資本輸入國控制外資的傳統權力，大大簡化外資進入的審批環節，有利于為外商投資創造公平競爭的市場環境，有利于實現貿易與投資的自由化。

（四）從重事前監管到加強事中事后監管

現行外商投資企業法采用的是以企業設立監管為主，兼顧企業經營監管的混合監管體制。《征求意見稿》在設立時采用外資準入的模式，絕大多數領域取消外商投資的審批和變相審批，在加強對外國投資者及其投資的權益保護的同時，進一步完善了外資準入管理制度、國家安全審查制度、外資促進和保護制度，并納入對外國投資者、外國投資企業的投資和經營行為監督檢查的內容，強化了事中事后監管。

參考文獻：

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[3]劉輝榮.論中國外商投資企業立法的完善[J].合作經濟與科技.2014（3）.

[4]關于《中華人民共和國外國投資法（草案征求意見稿）》的解讀.

http：//www.kaoder.com/？a=view、fid=756、m=thread、tid=168604.2015-1-19.