P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律監(jiān)管體系研究

摘 要：P2P 網(wǎng)貸平臺起源于個人對個人的民間借貸形式，隨著互聯(lián)網(wǎng)的迅猛發(fā)展，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的數(shù)量以雨后春筍般的趨勢迅速增加。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在外國出現(xiàn)之始，僅承擔著信息中介的功能，不直接參與借貸，但這種新型的借貸方式后在我國演變成一種信用中介，直接參與到借貸行為中去，內(nèi)生和外發(fā)的風險都在一定程度上有了極大的增加。但現(xiàn)行法律法規(guī)在規(guī)范P2P行業(yè)運行的環(huán)節(jié)上，仍處于缺失的狀態(tài)。

關(guān)鍵字：P2P網(wǎng)絡(luò)借貸；法律風險；法律監(jiān)管

基金項目：本文系安徽財經(jīng)大學大學生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓練計劃項目2015國家級項目，名稱為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律監(jiān)管體系研究 ，指導老師陳岷，編號：201510378098

1 P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的發(fā)展現(xiàn)狀及模式

2005年，全球第一家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在英國誕生，2007年，我國第一家P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺“拍拍貸”在上海正式運營。從2013年起，P2P平臺以井噴趨勢迅猛發(fā)展，這種現(xiàn)象與我國金融資源的不均衡分配有著直接的聯(lián)系，廣大處于常規(guī)金融市場之外的借款人和投資人，因利益的驅(qū)使，紛紛涌向了P2P平臺，這一互聯(lián)網(wǎng)金融形式中的后起之秀。銀行借貸業(yè)務(wù)只能滿足民間貸款百分之二十的需求，P2P的出現(xiàn)彌補了銀行的市場空白，并且刺激了民間資本的流通。截止二零一五年底，P2P平臺的數(shù)量已經(jīng)達到近四千家，成交額已經(jīng)過萬億。P2P 網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在發(fā)展之始只提供信息咨詢，承擔著居間人的角色，不直接參與到投資人和借款人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中去。但由于我國法律監(jiān)管缺失和金融資源不均等因素，資本需求市場逐漸擴大，致使有些網(wǎng)貸平臺為了占據(jù)市場份額，吸引客戶，開始提供擔保業(yè)務(wù)等。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸主要有四種模式：第一，傳統(tǒng)模式，即P2P平臺僅僅搭建網(wǎng)站，進行線上撮合，投資人和籌資人通過P2P平臺自由協(xié)商。此種模式的優(yōu)點在于借貸雙方不被地域所限制，可以在借助互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)的背景下，在不觸紅線的前提下自由競價。但此種模式的缺點在于，平臺由于缺少用戶基礎(chǔ)很難實現(xiàn)盈利，并且在此種模式下，平臺僅僅承擔中介的職能，不承擔借貸關(guān)系所帶來的任何風險。因此在我國征信系統(tǒng)缺失的背景下，傳統(tǒng)模式下的壞賬率較高。傳統(tǒng)模式的典型案例為拍拍貸。第二，債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，即P2P平臺在線下購買債權(quán)，再將債權(quán)轉(zhuǎn)售，因此該種模式又被成為專業(yè)放款人模式。表面上平臺僅承擔著信息交互的職能，但實際上卻在從事著放貸業(yè)務(wù)。該種模式的優(yōu)點在于，平臺可以積極的尋找籌資人，使得平臺的交易量可以迅速提升，適合線下運營。但缺點在于，債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式中信息披露不透明，甚至存在資金被挪用的風險，而且由于程序繁瑣受地域限制，因此不利于展業(yè)。債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的典型案例為宜信。第三，擔保模式，即引入保險公司為交易進行擔保，一旦出現(xiàn)籌資人難以償還的情況由保險公司代償或收購債權(quán)。此種模式的優(yōu)點在于更能保護投資人的資金安全，較為符合中國人的投資理念。但缺點在于，此種模式下涉及的關(guān)聯(lián)方較多，如果P2P平臺的實力不足夠強勢，則會失去定價權(quán)。擔保模式的典型案例為人人貸。

2 P2P網(wǎng)絡(luò)借貸面臨的法律風險

P2P網(wǎng)貸平臺的出現(xiàn)彌補了銀行市場空白，刺激了民間資本的流通。P2P行業(yè)的發(fā)展對推行普惠制金融和小微企業(yè)發(fā)展有著重要的意義，得到了國家的支持與肯定，意在促進其健康發(fā)展。中國目前有接近四千家網(wǎng)貸平臺，良莠不齊，由于處于無監(jiān)管、無門檻、無標準的三無時期，其中潛伏著大量的詐騙平臺，隱藏著巨大的風險。

第一，P2P網(wǎng)貸平引發(fā)的法律風險。國務(wù)院辦公廳文件《關(guān)于加強影子銀行業(yè)務(wù)若干問題的通知》將“不持有金融牌照、完全無監(jiān)督的信用中介機構(gòu)”歸入影子銀行的范疇，要求確定監(jiān)管主體，制定監(jiān)管細則，但到目前為止，我國仍沒有針對P2P網(wǎng)貸平臺進行規(guī)制的法律法規(guī)。因此，P2P平臺的資金池風險將很難被發(fā)現(xiàn)并得以監(jiān)管，資金池風險又包括跑路風險和挪用資金風險，所以原本只承擔信息中介職能的平臺實際上變成了集存貸于一體的金融機構(gòu)，極易涉嫌非法集資罪和非法吸收公眾存款罪。

第二，籌資人引發(fā)的法律風險。我國的個人征信機制并未完全建立，P2P網(wǎng)貸平臺對籌資人進行審核是只能依靠籌資人提供的資料進行信用審查和評估。P2P屬于信用貸款，大多數(shù)籌資人沒有抵押物、資產(chǎn)證明，甚至沒有工作單位，再加上低門檻、高參與度，使得P2P網(wǎng)貸的流動性很高，由此可能會出現(xiàn)有些籌資人無法還款的情況。而且，信用體系不完善的情況下，即使籌資人提供了虛假的信息，偽造了虛假的身份，P2P平臺也很難在審查時發(fā)現(xiàn)，長久下去，必然造成整個行業(yè)內(nèi)部的混亂。

第三，網(wǎng)絡(luò)風險。由于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是一個建立在互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)上的金融理財方式，所有個人信息和資金都存在平臺自由的銀行賬戶中，所以對網(wǎng)絡(luò)平臺的安全要求很高，一旦遭遇黑客攻擊，平臺重要信息泄露的話，投資人的資金很有可能會被盜取。甚至有些P2P網(wǎng)貸工作人員為了獲取不正當?shù)睦娑鍪劭蛻粜畔ⅲ箍蛻糍Y金面臨危險，不利于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的長久發(fā)展。

3 P2P網(wǎng)絡(luò)借貸法律監(jiān)管的完善

雖然在誕生之初，P2P作為小額借款人和投資者中間的信息平臺，在解決小微企業(yè)融資難方面被寄予厚望。但是，在金融創(chuàng)新之后，相配套的法律法規(guī)并沒有被制定出來，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺一直處于無監(jiān)管、無門檻、無標準的三無時期。尤其在E租寶事件之后，引發(fā)了P2P平臺的擠兌熱潮，投資者對于網(wǎng)絡(luò)借貸持觀望態(tài)度，平臺數(shù)量在二零一六年初呈現(xiàn)負增長趨勢。因此，要想我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)持續(xù)利好，就應當制定出P2P行業(yè)的監(jiān)管細則和統(tǒng)一的監(jiān)管標準。直至2014年4月21日，銀監(jiān)會正式發(fā)布合規(guī)P2P網(wǎng)貸平臺“四不標準”：一是明確平臺的中介性質(zhì)，二是平臺本身不得提供擔保，三是不得歸集資金搞資金池運作，四是不得非法吸收公眾資金。2015年12月，銀監(jiān)會會同工業(yè)和信息化部、公安部、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室等部門研究起草了《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法（征求意見稿）》，共四十七條。雖然該《辦法》并未正式落地，但是給我們探究P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律監(jiān)管提供了可以參考的方向。《辦法》意見稿最關(guān)鍵的一點在于強調(diào)P2P網(wǎng)貸平臺只能做信息中介，不能做信用中介，也就是不得提供任何增信服務(wù)、不得設(shè)立資金池、不得提供任形式的擔保。僅憑這一點，就基本上完全顛覆了目前市場上絕大部分P2P平臺的運作模式。因為百分之九十以上的P2P平臺都是名不副實的信用中介，而不是信息中介。

除了《辦法》中所涉及的，未來可能實施的監(jiān)管規(guī)則之外，還應當在對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管過程中，做到以下幾個方面。

第一，完善P2P借貸平臺的進入和退出機制。正是由于國家對于P2P平臺的進入和退出機制沒有完善的規(guī)定，才導致P2P平臺良莠不齊，出現(xiàn)眾多跑路、倒閉的平臺。在進入機制方面，應當對平臺的注冊資本進行一定的限制，使其具有一定的風險承受能力。在退出方面，更應當進行制約，防止P2P平臺在難以運營下去的情況下，選擇跑路。如果平臺因經(jīng)營不善需停業(yè)，應當提前發(fā)出通知，逐步終止業(yè)務(wù)。

第二，規(guī)制貸款目的。為了避免P2P網(wǎng)絡(luò)借貸被認為是以其他目的掩蓋非法集資目的，監(jiān)管者應當要求P2P平臺如實披露借貸對象，即籌資人，和資金流向。且不應當出現(xiàn)基金、委托定向投資、股權(quán)投資、委托理財、理財顧問等字眼，P2P平臺更不得發(fā)布虛假的標的進行自融，否則很可能陷入以合法形式掩蓋集資的非法目的中去。

第三，建立完善的信息披露制度。監(jiān)管者應當要求P2P平臺加強對借款人身份信息、財產(chǎn)信息與信用信息的審查和風險告知。對于曾經(jīng)有過逾期還款的籌資人要求其提供更多的信用證明，對于借款利率過高的交易進行真實性的審查，對于籌資人存在以多個虛假身份進行虛假借款的行為，應當立即采取措施并向有關(guān)部門報告。

4 結(jié)語

雖然P2P行業(yè)已經(jīng)逐步從野蠻生長的階段逐漸步入成熟、合規(guī)的階段，但是我們?nèi)砸獙2P行業(yè)進行更嚴格的監(jiān)管，使得P2P行業(yè)符合我國普惠制金融的發(fā)展趨勢，針對實體經(jīng)濟的需求不斷地進行金融創(chuàng)新，利用互聯(lián)網(wǎng)的優(yōu)勢，更好的提高金融服務(wù)實體經(jīng)濟效率。

參考文獻

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作者簡介

劉過昭（1997—），女，漢，籍貫皖，安徽財經(jīng)大學法學院，本科，研究方向：民商法。